社會(huì)法律論文范文

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第1篇

(一)增強(qiáng)法律意識是促進(jìn)大學(xué)生的個(gè)人素養(yǎng)提升

全面發(fā)展的需要。健全的法律意識能夠促進(jìn)大學(xué)生個(gè)人素養(yǎng)，能從文化上提高大學(xué)生的內(nèi)涵，對于一個(gè)法制社會(huì)國家來說，能有培養(yǎng)具有法律意識以及深刻內(nèi)涵的人才，無疑是推動(dòng)這個(gè)法制社會(huì)建設(shè)與發(fā)展的核心力量。提升大學(xué)法律意識直接影響著大學(xué)生的思想素質(zhì)，政治素質(zhì)以及個(gè)人對法的理解，影響著大學(xué)生的心理健康成長。隨著日益發(fā)展的社會(huì)，法律是如今社會(huì)的一個(gè)重要問題，對法律有著重要的思想意識，才能更好的融入法律當(dāng)中，運(yùn)用法律，建設(shè)法制社會(huì)。當(dāng)代大學(xué)生的法律意識現(xiàn)狀并不容樂觀。不能正確的行使法律，以致自身的合法權(quán)益并不能有效的得到保障，也使得法律意識淡薄的某些人走上犯罪的道路，近些年，大學(xué)生犯罪的例子也頻頻皆是，對于法律意識的培養(yǎng)是一個(gè)重要、緊迫的問題。

(二)增強(qiáng)大學(xué)生法律意識是大學(xué)生自我利益得到保障的重要途徑

法律作為調(diào)節(jié)利益的規(guī)范，日常生活中在保護(hù)人民權(quán)益方面具有基礎(chǔ)性的作用，大學(xué)生在步入社會(huì)后，其所具備的法律意識對其在社會(huì)生活中自身利益的保障與維護(hù)有著重要的作用。在社會(huì)工作與生活中，大學(xué)生需要面對許多在校時(shí)并未能面對的問題，有些情況下，需要運(yùn)用法律的武器才能維護(hù)自己利益，而此時(shí)法律意識在問題下起著一個(gè)基礎(chǔ)的作用。如若在有些法律意識淡薄的大學(xué)生眼中，對權(quán)益的保護(hù)以及維護(hù)未能做到最好，從而使其低迷，失去信心，最終做出消極的決定。而社會(huì)生活中，法律意識不僅僅只是口頭的空談，自身的合法權(quán)益需要自己來維護(hù)，因此，增強(qiáng)當(dāng)代大學(xué)生的法律意識對于大學(xué)生來說是將來進(jìn)入社會(huì)必要生存手段也是推動(dòng)法制建設(shè)的重要因素之一。

(三)增強(qiáng)大學(xué)生的法律意識是建設(shè)法制社會(huì)的必要因素

依法治國是當(dāng)代社會(huì)主義建設(shè)的核心內(nèi)容之一，作為當(dāng)代社會(huì)的知識力量重要組成部分的大學(xué)生來說，增強(qiáng)其法律意識是使其為法制社會(huì)建設(shè)及推動(dòng)依法治國的力量。提高法律意識和法制觀念，增強(qiáng)全體公民守法自覺性是建設(shè)法治國家的基本要求，大學(xué)生是未來社會(huì)的建設(shè)主力軍，當(dāng)代大學(xué)生日益成為國家的司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)的主體力量，其法律意識的深淺直接影響著對行政以及司法工作的開展，增強(qiáng)當(dāng)代大學(xué)生的法律意識不僅能為行政、司法工作的開展做出重要影響，也能為樹立法律形象，健全、普及法律提供一個(gè)良好的精神力量。

(四)增強(qiáng)大學(xué)生法律意識是建設(shè)和諧社會(huì)的內(nèi)在要求

從構(gòu)建和諧社會(huì)的角度來看，通過法律意識的增強(qiáng)，將大學(xué)生法律意識培養(yǎng)納入和諧社會(huì)的視野中，是全社會(huì)對大學(xué)生所寄予的期望。對于大學(xué)生群體來說，通過學(xué)習(xí)中得到的各種知識，與目前社會(huì)折射出的各種矛盾問題，在大學(xué)生心中樹立一個(gè)正確的法律形象，才能使其對面對的問題做出一個(gè)正確的判斷。和諧社會(huì)的發(fā)展建設(shè)中，法律起到了一個(gè)平衡的作用，當(dāng)代大學(xué)生若法律意識薄弱，則對社會(huì)構(gòu)建中的不平等問題將會(huì)采取消極的態(tài)度，而增強(qiáng)其法律意識能引導(dǎo)當(dāng)代大學(xué)生樹立科學(xué)的社會(huì)主義民主觀念，用辯證的眼光看待面對的那些問題，從而使其能正確的認(rèn)識與處理，最終達(dá)到個(gè)人，集體的利益得到最完全的保障。通過法律意識的培養(yǎng)與增強(qiáng)，使大學(xué)生能在將來更好的去面對，積極的客服與解決那些在構(gòu)建和社會(huì)中存在的問題，提高自信心，盡快的成熟起來。

二、增強(qiáng)大學(xué)生法律意識的途徑

思想是人們行動(dòng)的先導(dǎo)，樹立科學(xué)的思想的引導(dǎo)，才能夠培養(yǎng)人們正確的觀念和科學(xué)方法，當(dāng)代社會(huì)主義法制建設(shè)是通過對法律意識的培養(yǎng)，從而使得思想層面的提升，來做到一個(gè)對思想樹立的前提和關(guān)鍵。當(dāng)代大學(xué)生需要加強(qiáng)思想建設(shè)，學(xué)習(xí)與研究法律，加強(qiáng)法律意識與法律素養(yǎng)的培養(yǎng)，樹立一個(gè)法律形象，從而使其能在今后社會(huì)生活中能通過法律意識對其的引導(dǎo)，做出理性的判斷。實(shí)際行動(dòng)也是增強(qiáng)大學(xué)生的法律意識的一個(gè)重要途徑之一。對法理的深刻了解，咨詢有關(guān)律師，多觀看公開審理的案件，對案件的基本事實(shí)以及案件的判罰做出相應(yīng)的結(jié)論，以便在維護(hù)自身權(quán)利的同時(shí)能夠運(yùn)用所觀察學(xué)習(xí)的相應(yīng)的法律法規(guī)，以此來保護(hù)自己的合法權(quán)益不受侵犯。同時(shí)，需要在學(xué)校多開一些法制教育的講座，讓法制教育與道德教育結(jié)合起來，使得大學(xué)生自覺養(yǎng)成良好的習(xí)慣。而且，大學(xué)生入學(xué)期間，要多開展普法活動(dòng)，讓他們不只是學(xué)習(xí)專業(yè)課的知識，更要知法懂法。

三、總結(jié)

第2篇

二

認(rèn)識源于人類的經(jīng)驗(yàn)和理性。據(jù)人類的經(jīng)驗(yàn)判之，法律文化與社會(huì)發(fā)展貫穿于人類的法律與社會(huì)發(fā)展史。古希臘與古羅馬是西方古典文明的高峰，仔細(xì)檢視，不難發(fā)現(xiàn)，法律文化的發(fā)達(dá)實(shí)在是其社會(huì)繁榮強(qiáng)盛的基礎(chǔ)。古希臘的雅典在經(jīng)過提修斯、梭倫、克里斯提尼的法律改革后，形成了以權(quán)利為中心的法律文化，從而確立了公民社會(huì)，偉大的伯里克利時(shí)期的城邦就是建立在這一基礎(chǔ)上的。羅馬吸收和發(fā)展了希臘的法律文化，創(chuàng)造了人類上前所未有的法律與社會(huì)雙盛的局面。誠如英國法學(xué)家F.H.勞森所說：“毫無疑問，羅馬法是古羅馬對西方文明做出的最偉大的貢獻(xiàn)；不僅如此，羅馬法還經(jīng)常被人們視為現(xiàn)代社會(huì)的主要支柱之一。”（轉(zhuǎn)引自《比較法》1988年第1期第55頁）時(shí)至今日，為適應(yīng)社會(huì)發(fā)展預(yù)備制定民法典也不能放棄羅馬法文化的資源。現(xiàn)代西方世界的形成是人類文明史上的一大進(jìn)步，資本主義是封建制之后又一新型的社會(huì)型態(tài)，在社會(huì)主義出現(xiàn)以前，人類社會(huì)由傳統(tǒng)向現(xiàn)代的過渡主要藉此力量。形成現(xiàn)代西方文明的因素錯(cuò)綜復(fù)雜，但缺少了理性的法律文化是斷然不可能的，所以，有西方學(xué)者將法律與資本主義的興起相提并論。（泰格等：《法律與資本主義的興起》，上海：學(xué)林出版社，1996）

在東方，法律文化與社會(huì)發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)對我們有更深切的感受和直接的意義。日本在“大化改新”前是一落后的部民社會(huì)，與此相適應(yīng)，法律文化處于不成文的原始習(xí)慣法狀態(tài)。公元645年“大化改新”，“文化立國、法制社會(huì)”被作為基本國策加以推行（坂本太郎：《日本史概說》第55~82頁，北京：商務(wù)印書館，1992），從唐朝學(xué)成回國的高向玄理、吉備真?zhèn)洹⒋蠛烷L岡等，在天皇支持下，掀起了大規(guī)模移植唐代文化，特別是唐代法律文化的運(yùn)動(dòng)。經(jīng)過半個(gè)多世紀(jì)的努力，著名的《大寶律令》誕生，這是先進(jìn)的唐代法律文化被輸入日本的結(jié)晶，它標(biāo)志著原始落后的日本習(xí)慣法被改造提升到了東亞大陸人文禮儀化的成文法文化水準(zhǔn)，進(jìn)而為日本律令制國家的建立和奈良、平安的發(fā)展與繁榮，提供了最關(guān)鍵的政治支持和法律保障。日本社會(huì)因此獲得一大進(jìn)步。日本社會(huì)的第二次大進(jìn)步是1868年“明治維新”開啟的對近代西方文化，尤其法律文化的引進(jìn)，結(jié)果是日本法律文化一躍而進(jìn)入現(xiàn)代行列。同時(shí)，日本的資本主義發(fā)展也因此獲得了合法有力的支持。三十多年后，竟成為晚清中國“變法修律”的榜樣。

中國“變法修律”的第一人、法律現(xiàn)代化之父沈家本，在中國法學(xué)盛衰時(shí)發(fā)現(xiàn)一個(gè)帶有性的現(xiàn)象：“則法學(xué)之盛衰，與政之治忽，實(shí)息息相通。然當(dāng)學(xué)之盛也，不能必政之皆盛，而當(dāng)學(xué)之衰也，可決其政之必衰。”（沈家本：《法學(xué)盛衰說》）法學(xué)是法律文化在學(xué)術(shù)領(lǐng)域的體現(xiàn)，政治盛則法學(xué)必盛，政治衰而法學(xué)未必衰，蓋因?qū)W術(shù)有它的獨(dú)立性。但法律文化不同，它有制度性因素，因而與社會(huì)政治之盛衰必相呼應(yīng)。歷史上中國法律文化燦爛之時(shí)，必是中國社會(huì)興盛之世。禮刑文化與西周，禮法文化與漢、唐，都是顯例。特別是唐朝，中國法律文化發(fā)達(dá)至為周邊諸國所模仿，形成以中國為本土，以唐律為代表，以禮法結(jié)合為特征，及于朝鮮、日本、琉球、安南（今日之越南）、西域（今日新疆及中亞一帶）的法律文化系統(tǒng)，謂之中華法系。東亞古代文明實(shí)有賴于此。晚清以降，中國內(nèi)憂外患，固有法律文化不能適應(yīng)時(shí)代的變化，滿清政府不得已于1905年正式“變法修律”，傳統(tǒng)法律文化因此瓦解，中國法律文化開始現(xiàn)代化，至今而未有窮期。回眸這一百年，中國法律文化無論在清末、民國還是共和國時(shí)期，總是與社會(huì)發(fā)展互動(dòng)相通。

三

離不開邏輯，邏輯即理性。科學(xué)的科學(xué)性在于實(shí)驗(yàn)與邏輯，社會(huì)科學(xué)的科學(xué)性在于實(shí)踐與邏輯。借助邏輯的力量，觀察、透視人類的實(shí)踐與經(jīng)驗(yàn)，能夠發(fā)現(xiàn)科學(xué)至少部分科學(xué)的原理。法律文化與社會(huì)發(fā)展之間的原理是什么呢？依據(jù)社會(huì)學(xué)觀點(diǎn)與上述經(jīng)驗(yàn)，我們可以作以下推論：社會(huì)是一個(gè)有結(jié)構(gòu)的系統(tǒng)，法律文化是其中的一部分；社會(huì)發(fā)展只是社會(huì)系統(tǒng)內(nèi)結(jié)構(gòu)正向變動(dòng)的結(jié)果，是功能轉(zhuǎn)換的表現(xiàn)，由此可知，社會(huì)發(fā)展本身不是系統(tǒng)內(nèi)的結(jié)構(gòu)項(xiàng)。因此，法律文化與社會(huì)發(fā)展首先不是系統(tǒng)內(nèi)結(jié)構(gòu)與結(jié)構(gòu)的關(guān)系，而是結(jié)構(gòu)與結(jié)構(gòu)變動(dòng)結(jié)果的關(guān)系。這表明法律文化與社會(huì)發(fā)展的邏輯關(guān)系，既是聯(lián)動(dòng)的又是因果性的。聯(lián)動(dòng)表現(xiàn)為兩者間盛衰的呼應(yīng)。因果表現(xiàn)在法律文化是因，社會(huì)發(fā)展是果，社會(huì)發(fā)展必先借助和重視法律文化的建設(shè)。這是其一。其二要注意，社會(huì)是一個(gè)復(fù)雜的綜合系統(tǒng)，社會(huì)發(fā)展受制于整個(gè)系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)變動(dòng)，法律文化作為系統(tǒng)內(nèi)結(jié)構(gòu)的一項(xiàng)只能影響而不能決定社會(huì)發(fā)展。這一方面使我們看到法律文化對社會(huì)發(fā)展的局限；另一方面也認(rèn)識到社會(huì)發(fā)展是包括法律文化在內(nèi)的一項(xiàng)系統(tǒng)工程，實(shí)踐中既不可無法律文化論，更不可能唯法律文化論。這也是人類的一項(xiàng)基本經(jīng)驗(yàn)。其三，社會(huì)發(fā)展雖不是社會(huì)系統(tǒng)內(nèi)的結(jié)構(gòu)項(xiàng)，但事實(shí)上它對系統(tǒng)結(jié)構(gòu)有著直接的反作用，也就是說，社會(huì)發(fā)展在受法律文化影響的同時(shí)又影響著法律文化。正如經(jīng)驗(yàn)表明的那樣，法律文化建設(shè)促進(jìn)社會(huì)發(fā)展，社會(huì)發(fā)展要求建設(shè)相應(yīng)的法律文化。以上三點(diǎn)是法律文化與社會(huì)發(fā)展在一般社會(huì)狀態(tài)下的原理。

人類由傳統(tǒng)轉(zhuǎn)入后，現(xiàn)代化成了世界各國的方向和潮流，文化與社會(huì)發(fā)展的關(guān)系原理又加入了新的：一是人類法律文化的趨同；二是現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展更依賴于法律文化。在傳統(tǒng)社會(huì)，由于各大文明的相對獨(dú)立和隔離，不同文明的法律文化自成一體，并與各自的社會(huì)發(fā)展相適應(yīng)。如羅馬日爾曼法系與歐陸社會(huì)，中華法系與東亞社會(huì)，印度教法與印度教社會(huì)，伊斯蘭教法與穆斯林社會(huì)，非洲、拉美及大洋洲各地的習(xí)慣法與其社會(huì)。源于西方的現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)改變了世界法律文化版圖，豐富多彩的人類法律文化直接或間接地趨于以西方為范式的類同。同時(shí)，法治也成了人們衡量社會(huì)理想與否的標(biāo)志，這與傳統(tǒng)社會(huì)形成對照。傳統(tǒng)社會(huì)不是沒有法，也有法律文化，但傳統(tǒng)社會(huì)的理想并不盡然是法治，道德和宗教是比法律更重要有效的社會(huì)控制力量，如傳統(tǒng)法律文化一直以“無訟”為社會(huì)理想。（張中秋：《比較視野中的法律文化》第225~248頁，北京：法律出版社，2003）但現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展已使以法治為核心的法律文化成為社會(huì)系統(tǒng)滿足社會(huì)需求的必要部分。（富永健一：《社會(huì)結(jié)構(gòu)與社會(huì)變遷》第116~128頁，昆明：云南人民出版社，1988）社會(huì)發(fā)展時(shí)刻離不開法律文化的支持。

四

如何理解和實(shí)踐當(dāng)下中國的法律文化與社會(huì)發(fā)展，是擺在我們面前的一項(xiàng)關(guān)系未來的重要課題。要在實(shí)踐中做好這一課題，首先應(yīng)在上有所認(rèn)識。上述經(jīng)驗(yàn)和原理的探討不過是初步的嘗試，要充分展開這一課題，必然是理論與實(shí)踐所謂知行合一的長期過程。這里，本文著意回答：當(dāng)下中國法律文化與社會(huì)發(fā)展的核心是什么；法律文化建設(shè)對中國社會(huì)發(fā)展有何意義。顯然，這不是問題的全部，但卻是課題的起點(diǎn)。

與特色鮮明的中國傳統(tǒng)法律文化有別，當(dāng)下中國大陸的法律文化是一成分復(fù)雜的復(fù)合體，包含著源于西方的現(xiàn)代法律文化、中國傳統(tǒng)法律文化和在中國革命與建設(shè)實(shí)踐中形成的法律文化諸要素。這些不同要素的法律文化匯合于當(dāng)下中國，有一個(gè)共同的目標(biāo)，建成中國的法治。換句話說，如何推進(jìn)法治即是當(dāng)下中國法律文化建設(shè)的核心問題。當(dāng)下中國的社會(huì)發(fā)展，依黨和國家的決策，是全面建設(shè)小康社會(huì)。“全面”的含義包括物質(zhì)文明、精神文明與文明的協(xié)調(diào)發(fā)展。這是一種健康的發(fā)展觀。物質(zhì)文明與精神文明已眾所周知，政治文明正在討論中。依筆者之見，在現(xiàn)代社會(huì)，政治文明的內(nèi)涵無論有多豐富，法治始終是核心。傳統(tǒng)社會(huì)的政治文明可以是德治、禮治、宗教之治以至賢人政治的人治，但的變遷已使它們不能適應(yīng)結(jié)構(gòu)——功能變化了的社會(huì)，法治作為一種制度文明成為現(xiàn)代政治文明的核心，已是不爭的事實(shí)。由此觀之，當(dāng)下中國法律文化與社會(huì)發(fā)展的核心問題可謂殊途同歸。

法治是一種社會(huì)狀態(tài)，但有法不一定是法治。傳統(tǒng)社會(huì)不乏法，然其社會(huì)運(yùn)行的基本原則是權(quán)力中心，法律在社會(huì)結(jié)構(gòu)中依附于權(quán)力，事實(shí)上為權(quán)力服務(wù)。社會(huì)轉(zhuǎn)入現(xiàn)代，權(quán)利變?yōu)橹行模芍辽希瑱?quán)力為法律所控制，社會(huì)呈現(xiàn)出依法而治的狀態(tài)。這正是當(dāng)下中國社會(huì)發(fā)展所追求的目標(biāo)，法律文化對實(shí)現(xiàn)這個(gè)目標(biāo)，也即對當(dāng)下中國社會(huì)發(fā)展中的法治建設(shè)有著重要意義。

法治的前提是有法可依。在成文法的中國大陸，現(xiàn)實(shí)的法治始于法律創(chuàng)制或者說立法。立法不只是在形式和數(shù)量上建構(gòu)法治所必需的法律體系，重要的是同一法律體系內(nèi)不同法律之間一以貫之的精神聯(lián)系。這是法治得以實(shí)現(xiàn)的靈魂，也即我們前面所說的法律文化的內(nèi)核。沒有這個(gè)內(nèi)核，法律不能在統(tǒng)一的觀念、原則和價(jià)值目標(biāo)下協(xié)調(diào)架構(gòu)，以至相互矛盾和沖突，所謂的法律體系也不過是多組法規(guī)的堆砌而已。這在人類法律史并非鮮見。僅此可知，法律文化對當(dāng)下中國社會(huì)發(fā)展中的法治建設(shè)，首先在立法方面有著精神上的指導(dǎo)意義。不妨再試問一下：法律文化內(nèi)核中的“什么精神”給立法以指導(dǎo)？簡單說，法律文化中關(guān)于法治的理念和與我們作為人類生活的意義，即努力創(chuàng)設(shè)一種符合正義的社會(huì)秩序，促進(jìn)社會(huì)發(fā)展，復(fù)興中華文明，最終實(shí)現(xiàn)人權(quán)等，乃是當(dāng)下中國立法的文化精神所在。

第3篇

離婚標(biāo)準(zhǔn)問題，是困擾法院工作多年的老問題。對“夫妻感情破裂”標(biāo)準(zhǔn)的討論也已討論多年。最高人民法院關(guān)于“夫妻感情破裂的標(biāo)準(zhǔn)”問題也先后下發(fā)了多個(gè)司法解釋，不斷明確夫妻感情破裂的標(biāo)準(zhǔn)，不斷使法院對離婚案件的處理更加人性化，使不幸的家庭盡快分離，使走錯(cuò)圍城的人能夠“迷途知返”。但是我國《婚姻法》及其相關(guān)解釋的規(guī)定并不夠人性化，還有很多制度阻擋了很多不幸婚姻的解體。

一、關(guān)于離婚認(rèn)識的歷史變遷及立法模式

離婚在中國古代乃至近代一直被認(rèn)為是不光彩的事情。在古代中國，女同志是沒有離婚自由的，“在家從父，出嫁從夫，夫死從子”的千年古訓(xùn)一直束縛著中國婦女的命運(yùn)，唐朝“七出、三不去”的規(guī)定更體現(xiàn)了中國男權(quán)社會(huì)的特征。一直到近代，婉容與溥儀皇帝的離婚開了上流社會(huì)離婚革命的先河。離婚逐步為人們所接受，體現(xiàn)了社會(huì)進(jìn)步和人性的解放。但是大規(guī)模離婚的浪潮還是在我國改革開放以后，隨著人民生活條件的改善和對婚姻質(zhì)量的提高，人們更注重婚姻生活的精神內(nèi)涵，正如恩格斯所說：“如果說只有以愛情為基礎(chǔ)的婚姻是道德的，那么也只有繼續(xù)保持愛情的婚姻才合乎道德。”[1]但是長期以來，在我國結(jié)婚并不是真正自由的，在古代結(jié)婚因?yàn)椤案改钢⒚藉浴保诮F(xiàn)代社會(huì)，由于男女經(jīng)濟(jì)上的不平等，愛情與婚姻長期存在錯(cuò)位現(xiàn)象，對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的追求超過了愛情本身，也為婚姻的不幸埋下了禍根。正如恩格斯所言：“婚姻的充分自由，只有在消滅了資本主義生產(chǎn)和它所造成的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，從而把今日對選擇配偶還有巨大影響的一切派生的經(jīng)濟(jì)考慮都消除以后，才能普遍實(shí)現(xiàn)。到那時(shí)候，除了相互愛慕以外，就再也不會(huì)有別的動(dòng)機(jī)了。”[2]

回顧歷史我們不難發(fā)現(xiàn)，人類的離婚立法經(jīng)歷了三個(gè)階段：一是專權(quán)離婚和禁止離婚階段。在奴隸社會(huì)和封建社會(huì)實(shí)行專權(quán)離婚制度，法律把離婚的請求權(quán)只賦予丈夫，妻子無此權(quán)利。同樣歐洲中世紀(jì)教會(huì)法也主張“婚姻不解除主義”，夫妻關(guān)系惡劣不能共同生活的，只能別居，不能離婚。[3]二是限制離婚階段。近代，資產(chǎn)階級提出婚姻自由口號，把婚姻視為民事契約，實(shí)行離婚自由。但是資本主義制度在建立之初，法律一方面同意離婚，另一方面又對離婚進(jìn)行種種限制，如規(guī)定只有在一方有重婚、虐待、遺棄等情況下無過錯(cuò)一方提出離婚才能允許。在法定理由之外，夫妻雙方不享有離婚請求權(quán)。三是離婚自由階段。自上個(gè)世紀(jì)60年代以來，隨著婦女地位的提高和婚姻家庭道德觀念的變化，許多國家相繼進(jìn)行離婚制度改革，1970年，美國加利福尼亞州頒行了西方世界第一部自由離婚原則的《離婚法案》，規(guī)定“不可調(diào)和的矛盾導(dǎo)致婚姻無可挽回的破裂”是裁判離婚的唯一理由。到1989年，美國有49個(gè)州和哥倫比亞特區(qū)都不同程度的采納了無過錯(cuò)離婚的理由。

從世界各國的立法例來看，離婚立法主要有三種模式。一是過錯(cuò)原則模式。指夫妻一方得以對方違背婚姻義務(wù)的特定過錯(cuò)行為作為提出離婚的法律依據(jù)，離婚的請求權(quán)只屬于無過錯(cuò)的一方。如南斯拉夫塞爾維亞共和國的婚姻法，目前采用這種立法模式的國家較少。二是無過錯(cuò)原則模式。即夫妻雙方均無過錯(cuò)，但因一定的客觀事實(shí)使婚姻目的無法達(dá)到，不愿意共同生活的，一方就可以提出離婚訴訟。客觀存在的事實(shí)主要包括：精神病、惡疾、性無能、分居等。如法國民法典第237條、聯(lián)邦德國婚姻法第46條的規(guī)定。三是破裂原則，又稱自由離婚主義。其根本特點(diǎn)是不問離婚的具體事由如何，只要當(dāng)事人認(rèn)為夫妻已難以共同生活，法院確認(rèn)婚姻關(guān)系已破裂到無法挽回的程度，即可判決離婚。

二、對離婚自由的初步分析

自從中國《婚姻法》頒布以來，中國婚姻制度經(jīng)歷了重大變革。我國的結(jié)婚制度、離婚制度也同樣經(jīng)歷了從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型。拿結(jié)婚制度來說，自從2003年10月1日新的婚姻登記制度實(shí)施后，結(jié)婚完全成為私事，結(jié)婚不再需要出具單位的未婚證明，同時(shí)國家也不再強(qiáng)制進(jìn)行婚前身體情況檢查，結(jié)婚實(shí)現(xiàn)了由國家審批向國家確認(rèn)的轉(zhuǎn)軌，實(shí)行注冊婚姻制度，真正實(shí)現(xiàn)了結(jié)婚是不需要理由的理想。婚姻是感情的產(chǎn)物，是人類區(qū)別于動(dòng)物的一個(gè)重要方面，戀愛是感性的，結(jié)婚時(shí)除了兩情相悅之外，已無須別的理由，父母或他人的意見已無法阻擋歷史前進(jìn)的車輪，梁山伯與祝英臺(tái)式的悲劇在現(xiàn)代社會(huì)越來越難以發(fā)生。婚姻自由是人類自由幸福的基礎(chǔ)，也是推動(dòng)社會(huì)和諧進(jìn)步的齒輪。從前面提供的材料看，絕大多數(shù)國家都實(shí)現(xiàn)了離婚自由，即根據(jù)婚姻關(guān)系破裂原則來處理離婚問題，給當(dāng)事人在婚姻人身關(guān)系上以最大的自，各國對離婚的干預(yù)主要在于對婚姻財(cái)產(chǎn)關(guān)系上以最大的自，各國對離婚的干預(yù)主要在于對婚姻財(cái)產(chǎn)關(guān)系和子女撫育關(guān)系的處理，以避免離婚對家庭和社會(huì)帶來的巨大動(dòng)蕩。我國對離婚自由的限制也是出于對離婚后果的顧慮和社會(huì)穩(wěn)定的因素。但是從人類學(xué)和社會(huì)學(xué)的角度看，結(jié)婚不需要理由也注定了離婚是隨時(shí)的事情。在民政部門進(jìn)行協(xié)議離婚的，也不需要出具充分的理由，感情不和或性格不和成為離婚的人最一般的陳述，民政部門也不會(huì)對此進(jìn)行審查，更不會(huì)做調(diào)解工作，體現(xiàn)了離婚自由原則。而在法院，根據(jù)我國現(xiàn)行《婚姻法》的規(guī)定，離婚并不是件容易的事情。如該法第32條規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”接著第32條又規(guī)定了準(zhǔn)予離婚的5個(gè)條件，具備其中一條法院就可直接判決離婚。但是在司法實(shí)踐中法官仍存在裁量權(quán)過大的問題，如如何認(rèn)定感情破裂。感情破裂只有當(dāng)事人自己清楚，正如莊子所言‘爾非魚，焉知魚之樂’！長期以來法官的主觀判斷決定了當(dāng)事人之間感情的破裂程度，離婚成為法律授予法官許可的權(quán)利，這使很多塵緣已盡的夫妻不得不多次踏入法院的大門，以證明感情破裂的真實(shí)性和嚴(yán)重性。雖然有多名學(xué)者提出以婚姻關(guān)系破裂代替感情破裂標(biāo)準(zhǔn)，[4]但為了便于群眾理解，新《婚姻法》在修改后仍然采用了感情破裂標(biāo)準(zhǔn)，只不過加入了一些客觀判斷的內(nèi)容。

對離婚案件不需要理由的另一個(gè)判斷來自于法院的實(shí)踐，當(dāng)離婚的一方當(dāng)事人詢問法官為何判決不準(zhǔn)離婚時(shí)，法官往往語焉不詳，難以給出有說服力的答案，在離婚案件一審判決后，當(dāng)事人上訴的案件中，縱覽改判的案件，筆者還沒有看到一審判決準(zhǔn)予離婚，二審判決不準(zhǔn)離婚的，而往往是一審判決不準(zhǔn)離婚而二審改判準(zhǔn)予離婚的，或者對財(cái)產(chǎn)侵害及子女撫養(yǎng)進(jìn)行改判。另外最高院關(guān)于離婚案件再審的司法解釋中也明確規(guī)定，對離婚案件再審的，不對婚姻關(guān)系再審，只對其他方面(如財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng))再審，這也證明了筆者的判斷，在一方或雙方當(dāng)事人要求離婚的情況下，法院判決離婚不存在錯(cuò)誤問題，離婚是不能用硬性標(biāo)準(zhǔn)來衡量的，因?yàn)槲医裉鞇勰愫湍憬Y(jié)婚，明天可以不愛你和你離婚，因?yàn)槿艘彩莿?dòng)物，有他感性的一面，對夫妻財(cái)產(chǎn)侵害和子女撫養(yǎng)問題，因?qū)儆诜杉夹g(shù)問題和社會(huì)倫理問題，需要加以理性判斷，法律也能夠判斷，而感情問題，法律不能越俎代皰，除非要求離婚的當(dāng)事人一方為無行為能力人或限制行為能力人，即當(dāng)事人沒有能力表達(dá)自己的意識和情感。但是即使在這種情況下，法律所能提供幫助的是為他選擇合適的人，而不是限制另一方離婚的訴求。

三、法官判決不準(zhǔn)離婚的原因分析

對當(dāng)事人雙方到法院要求離婚的，法官不會(huì)拒絕當(dāng)事人的離婚請求，判決離婚也在情理之列。但當(dāng)一方當(dāng)事人在法院要求離婚，另一方當(dāng)事人堅(jiān)決不同意離婚時(shí)，法官往往在第一次離婚時(shí)判決不準(zhǔn)離婚。因?yàn)槿绻星槠屏眩瑸楹瘟硪环疆?dāng)事人還愛的死去活來，甚至以各種手段威脅法官，如果判決離婚將如何報(bào)復(fù)法院和法官。法官是因?yàn)楹ε庐?dāng)事人報(bào)復(fù)嗎？實(shí)踐證明不是。因?yàn)闆]有離不掉的婚，法官也不能不辦離婚案件(因?yàn)榭傆蟹ü賹徖黼x婚案件)，所以對一方堅(jiān)決要求離婚的，遲早要判離，威脅起不到多大作用。法官判決不準(zhǔn)離婚往往基于如下的考慮：一是法律明文規(guī)定在某些條件下不能離婚或不能離婚，如《婚姻法》規(guī)定女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚；現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意(但軍人一方有重大過錯(cuò)的除外)；一方離婚法院判決不準(zhǔn)離婚，在半年內(nèi)無新的理由不得離婚。在上述情況下，法院是不會(huì)受理或判決離婚的。二是傳統(tǒng)法官工作習(xí)慣傳承的結(jié)果。“勸和不勸分”、“和為貴”是中國人的傳統(tǒng)美德和思維模式，鼓勵(lì)當(dāng)事人離婚的法官很少，而調(diào)解或勸說當(dāng)事人不離婚的占多數(shù)，年長的法官往往會(huì)將他們審理離婚案件的經(jīng)驗(yàn)傳授給年輕的法官，而審理離婚案件社會(huì)效果的好壞在于經(jīng)驗(yàn)而不在于知識。正如美國大法官霍姆斯所言“法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)”。審理離婚案件的法官尤其需要豐富的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)來處理感情問題。在首次到法院離婚有一方堅(jiān)決不同意離婚的情況下，法院往往會(huì)判決不準(zhǔn)離婚(當(dāng)然要不存在《婚姻法》第32條規(guī)定的5種情形)，一方面由于《婚姻法》授予法官此項(xiàng)權(quán)利，另外感情問題需要冷靜處理，夫妻矛盾可能是暫的非根本性的，出于對離婚的慎重，法官養(yǎng)成了首次離婚不判離的傳統(tǒng)，給夫妻雙方留出緩和的空間。另一方面因?yàn)槭状尾慌须x，可能社會(huì)效果較好，矛盾不至于激化，而且案件不會(huì)辦錯(cuò)，法官不至于受錯(cuò)案追究的困擾。三是由于法官的業(yè)務(wù)水平問題。（筆者作為法官，在美國訪問期間曾被美國一同行“感佩”：中國的法官水平高，沒結(jié)過婚的年輕法官可以辦離婚案子！）離婚案件中，決定離不離婚并不困難，難點(diǎn)在于財(cái)產(chǎn)侵害和子女撫養(yǎng)，尤其是財(cái)產(chǎn)分割。決定離婚的夫妻，家庭財(cái)產(chǎn)并不十分透明，法院有時(shí)非常難以查清財(cái)產(chǎn)的多少，給分割財(cái)產(chǎn)造成困難，尤其是在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)財(cái)產(chǎn)形式多樣化，股權(quán)、債權(quán)、物權(quán)與婚姻關(guān)系的交融加劇了離婚案件處理的難度。為了迫使當(dāng)事人調(diào)解或回避處理該類案件的矛盾，業(yè)務(wù)水平不高的法官傾向于判決不準(zhǔn)離婚，從而回避了財(cái)產(chǎn)分割問題，降低了離婚案件處理的難度。通過上述分析，我們不難發(fā)現(xiàn)法官判決不準(zhǔn)離婚與夫妻感情破裂問題基本無關(guān)。

四、限制離婚自由的因素之法理分析

對離婚自由的限制除了受中國傳統(tǒng)思想“從一而終”影響外，還有其他重要的因素，如對不忠誠于婚姻一方進(jìn)行道德懲罰和出于社會(huì)效果考慮。筆者認(rèn)為，限制離婚自由既不能實(shí)現(xiàn)道德上的懲罰，也達(dá)不到良好的社會(huì)效果，更不符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。

1、限制離婚與處罰道德犯罪問題。隨著我國改革開放的進(jìn)行和市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在物質(zhì)生活水平提高的同時(shí)，人們對精神生活的要求與日俱增。同時(shí)傳媒的發(fā)達(dá)和網(wǎng)絡(luò)的興起也拓寬了人們的生活視野，異性之間交往的機(jī)會(huì)越來越多，也帶來了婚姻的危機(jī)和離婚的涌現(xiàn)。在法院處理的離婚案件中，第三者插足現(xiàn)象較為普遍，女性往往成為受害者。隨著私家偵探等調(diào)查機(jī)構(gòu)的出現(xiàn)（雖然公安機(jī)關(guān)依然認(rèn)定其為非法的），夫妻一方獲取對方不忠誠信息的機(jī)會(huì)較多，成本也不斷降低，使得法院在處理離婚案件時(shí)會(huì)面臨幕后“第三者”的尷尬。雖然法律規(guī)定在夫妻一方離婚有過錯(cuò)時(shí)，法院可以在財(cái)產(chǎn)侵害時(shí)向無過錯(cuò)方傾斜，但實(shí)際上法院將給企圖離婚后急于同第三者結(jié)婚的一方給以精神上的制裁，滿足離婚另一方的要求即不離婚，法官成為處罰思想犯的執(zhí)行者。道德水平問題屬于社會(huì)輿論調(diào)整的范圍，離婚的頻率雖然可能反映了一個(gè)人的道德水準(zhǔn)，但我們不能用法律來代替道德，否則將會(huì)泛道德化，進(jìn)而限制公民的自由。因?yàn)榉傻囊笾皇亲罨镜牡赖拢畹拖薅鹊牡赖隆τ陔x婚自由我們不能限制，但對于在離婚中有過錯(cuò)的一方法律可以體現(xiàn)對其的懲戒，即對其家庭財(cái)產(chǎn)在侵害時(shí)予以減少，讓無過錯(cuò)方獲得更多的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和精神安慰。同時(shí)在一方對家庭不忠誠時(shí)，再維持死亡的婚姻對雙方都是不幸的，不管一方是多么愛對方。即使拖延一年半載，想離婚的一方仍然可以到法院離婚，法院也不能再次阻止其離婚請求。與其最后法院還要判決當(dāng)事人離婚，不如在開始就答應(yīng)當(dāng)事人的要求。

2、限制離婚并不能達(dá)到好的社會(huì)效果。除了個(gè)別對離婚有過激反映的當(dāng)事人以外，大多數(shù)當(dāng)事人都是比較理性的，對離婚暫時(shí)接受不了，時(shí)間長了人的感情自然會(huì)發(fā)生變化。離婚對家庭、孩子的影響是客觀存在的，但由于離婚時(shí)必須對家庭財(cái)產(chǎn)及子女撫養(yǎng)作出合理安排，所以也沒有必要有后顧之憂。離婚在帶來一個(gè)家庭不幸的同時(shí)，會(huì)帶來另一個(gè)家庭的幸福，夫妻沒有感情而勉強(qiáng)維持的婚姻才是真正不幸福的。離婚多了社會(huì)效果不好，只是暫時(shí)現(xiàn)象，就像潮起潮落一樣，符合人類社會(huì)的規(guī)律。很多時(shí)候，離婚的社會(huì)效果問題是老人對子女牽掛的托詞，是傳統(tǒng)的思維在作祟。隨著人們物質(zhì)生活保障水平的提高，離婚對個(gè)人的影響越來越小，離婚的社會(huì)效果不應(yīng)成為制約自由離婚的主要因素。

3、限制離婚不符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。法院在當(dāng)事人時(shí)判決不準(zhǔn)離婚，并不能降低司法成本，相反法院在一定時(shí)期后還要受理當(dāng)事人的再次離婚請求，對同樣的事情進(jìn)行再次審理，但不能再次得出感情很好或未破裂的結(jié)論。因?yàn)楦星槲雌屏言跄茉俅蔚椒ㄔ阂箅x婚？而且婚姻法也規(guī)定了感情破裂的法定判斷標(biāo)準(zhǔn)，符合該標(biāo)準(zhǔn)法院也不能阻攔離婚，因此法院實(shí)際上用兩次甚至三次的工作量處理的仍是一個(gè)離婚問題，當(dāng)然不符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。

五、結(jié)語

離婚自由與結(jié)婚自由一樣，應(yīng)屬于可以自由選擇的。只是由于夫妻雙方在戀愛結(jié)婚時(shí)是雙方合意、兩情相悅的，而在到法院離婚時(shí)可能有一方不情愿，“千里馬常有，而伯樂不常有”，人們在離婚時(shí)或許會(huì)擔(dān)心能否再找到如意的郎君或佳人，對自己的不信任或?qū)α硪环降膼酆耷槌饘?dǎo)致了一方當(dāng)事人對離婚的畏懼和退縮，或許法院為了給離婚的當(dāng)事人清醒和思考的機(jī)會(huì)，牢牢的抓住“不準(zhǔn)離婚的韁繩”，但法院頻繁的不準(zhǔn)離婚也可能早就不符合當(dāng)事人的心意，法院保守的感情思維或許到了該反思的時(shí)候了，每次檢查案件，發(fā)現(xiàn)大量不準(zhǔn)離婚的判決，我都覺得不是那么理直氣壯，離婚的破裂主義原則在中國真正實(shí)行，才能解放法官的思維，使法官不至于過多的為他人擔(dān)憂，從而給更多的人離婚自由。

注釋：

[1]參見《馬克思恩格斯選集》(第四卷)第78-79而。

[2]參見《馬克思恩格斯選集》(第四卷)第78頁。