地方立法中民族習(xí)慣法的價(jià)值研究范文

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摘要:中國(guó)有55個(gè)少數(shù)民族，各個(gè)民族在長(zhǎng)期的發(fā)展中形成了自己獨(dú)有的一套“法治體系”，這就是我們所說(shuō)的少數(shù)民族習(xí)慣法。它是我國(guó)少數(shù)民族依賴多年的生產(chǎn)生活經(jīng)驗(yàn)逐步形成的，在不斷完善過(guò)程中得到了本民族的信奉，它對(duì)于當(dāng)?shù)厝嗣竦纳a(chǎn)生活有著深遠(yuǎn)的影響。目前我們國(guó)家大力倡導(dǎo)依法治國(guó)，迫切需要建設(shè)完整、統(tǒng)一、系統(tǒng)的立法體系。本文從民族習(xí)慣法入手，結(jié)合當(dāng)代的立法要求，判斷當(dāng)?shù)亓?xí)慣法對(duì)于地方立法的價(jià)值及意義。

關(guān)鍵詞:少數(shù)民族習(xí)慣法;地方立法;立法體質(zhì)

少數(shù)民族習(xí)慣法是貼近當(dāng)?shù)厣贁?shù)民族人民生活而約定俗成的行為規(guī)則。隨著生產(chǎn)的發(fā)展與變革，習(xí)慣法已經(jīng)逐步滲透進(jìn)人們的思想及行為深處去，如果按照國(guó)家立法標(biāo)準(zhǔn)對(duì)少數(shù)民族地區(qū)進(jìn)行立法，不免會(huì)引起當(dāng)?shù)厝嗣竦牟贿m。但是我國(guó)目前在建設(shè)科學(xué)的法律體系，固有的少數(shù)民族習(xí)慣法中有一部分不能融入當(dāng)代法律體系中，因此我們就需要深入了解少數(shù)民族習(xí)慣法，然后再結(jié)合國(guó)家統(tǒng)一法律體系，綜合完善出更好的結(jié)果。本文先是從研究少數(shù)民族習(xí)慣法的具體法律入手，研究現(xiàn)有的少數(shù)民族習(xí)慣法中有哪一些是可以繼續(xù)保留，有哪一些是必須要摒棄，有哪一些是可以進(jìn)行改變和完善的，而后再針對(duì)可以繼續(xù)保留的少數(shù)民族習(xí)慣法對(duì)于結(jié)合現(xiàn)行法律的過(guò)程中可能會(huì)出現(xiàn)的問(wèn)題進(jìn)行研究，提出相關(guān)的建議及對(duì)策。

一、少數(shù)民族習(xí)慣法的相關(guān)概述

（一）少數(shù)民族習(xí)慣法的含義提到少數(shù)民族習(xí)慣法，我們可能會(huì)聯(lián)系我們的生活，聯(lián)想到習(xí)慣的含義，就會(huì)順勢(shì)認(rèn)為習(xí)慣法就是人們的某一種或者是長(zhǎng)期生產(chǎn)過(guò)程中的某些習(xí)慣做法，但其實(shí)習(xí)慣法更確切地說(shuō)應(yīng)該是獨(dú)立于國(guó)家法治體系外的，根據(jù)某種社會(huì)權(quán)威來(lái)確立，既保留了習(xí)慣性的自然生活，又保有一定的堅(jiān)持性原則和強(qiáng)制性原則的一種地方共同約定的規(guī)范性制度。

（二）少數(shù)民族習(xí)慣法的特點(diǎn)1.有強(qiáng)烈的地域和民族文化意味我國(guó)幅員遼闊，民族眾多，每一個(gè)民族都有屬于自己的特色的文化，由于風(fēng)俗習(xí)慣，文化環(huán)境，宗教信仰，生活習(xí)慣等等方面都不一樣，因此各地的習(xí)慣也不一樣，這就產(chǎn)生了習(xí)慣法的差異性。在社會(huì)文化的不斷發(fā)展和變遷的情況下，習(xí)慣法也跟隨當(dāng)?shù)厝嗣竦纳盍?xí)慣一起不斷地發(fā)生變化。隨著其他的民族的改革與發(fā)展，各民族之間的文化，習(xí)慣以及法律制度也有著不同的借鑒方式和方法，習(xí)慣法在某種意義上來(lái)說(shuō)也是本民族的人在一定的社會(huì)歷史發(fā)展階段的精神以及物質(zhì)生活的集中體現(xiàn)，有著鮮明的民族特色和地域文化特征。某種意義上是當(dāng)?shù)氐囊环N自發(fā)的規(guī)章制度，在逐步的社會(huì)發(fā)展過(guò)程中，由于長(zhǎng)期沿襲下來(lái)的傳統(tǒng)，當(dāng)?shù)厝藭?huì)不自覺(jué)地將其內(nèi)化為一種潛意識(shí)的東西，自覺(jué)去推崇它，遵守它。這樣的習(xí)慣法的特點(diǎn)已經(jīng)適應(yīng)了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)關(guān)系、人文模式，對(duì)于當(dāng)?shù)厝嗣駚?lái)說(shuō)已經(jīng)成為了他們心中不可磨滅的根深蒂固的標(biāo)準(zhǔn)法律。2.保留的古老文化成分較多少數(shù)民族人民仍然保留著一部分原始的生態(tài)化民主，他們信奉神靈，信奉尊長(zhǎng)制度。例如有些少數(shù)民族地區(qū)采取神明裁判制度，當(dāng)觸犯了習(xí)慣法中的規(guī)定，他們通常都會(huì)進(jìn)行神明裁判制，對(duì)于接受審判的雙方來(lái)說(shuō)，沒(méi)有任何歧視，不論是處于什么樣的身份地位，有什么樣的原因都是平等地位。不論是被審判的人還是進(jìn)行審判的人，都對(duì)神靈尊重，從內(nèi)心深處尊重，大家都把神靈作為自己的一種信仰，一種終身甚至是世世代代都可以信奉的東西。少數(shù)民族習(xí)慣法中還有一部分保留著古代沿襲下來(lái)的大家長(zhǎng)制度，有什么重要的事情都會(huì)去請(qǐng)大家長(zhǎng)來(lái)主持公道。習(xí)慣法中所包含的東西面也很廣，包含有婚姻方面的，刑法方面的，家庭財(cái)產(chǎn)繼承方面的等等。3.與宗教信仰密不可分少數(shù)民族習(xí)慣法中通常會(huì)暗藏有一定的宗教信仰，比如回族人民供奉豬，從小就不吃豬肉一樣，他們心中有著長(zhǎng)期的文化和社會(huì)變遷以及經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)方式的變革等等演變下來(lái)的文化與象征圖騰一樣的信仰。他們所信奉的內(nèi)容有一部分是來(lái)自與傳統(tǒng)的道德觀念，有一部分是某一種特色的文化崇拜，還有一種宗教信仰。再比如我國(guó)藏區(qū)就偏重于信奉佛教，西藏喇嘛是當(dāng)?shù)氐奶赜形幕瘷?quán)威，在當(dāng)?shù)匾灿兄^高的威信力。苗族人的信仰就是活波開(kāi)朗，他們的這種精神就貫穿在民族文化中，他們信奉神靈，崇尚自然，姑娘們從出生到出嫁只能留頭發(fā)，不可以剪頭發(fā)，這就是他們對(duì)于自然的崇尚和信奉在日常生活規(guī)范中的體現(xiàn)。4.司法形式較為傳統(tǒng)區(qū)別于成文法明確地利用行為方式對(duì)犯罪人進(jìn)行懲罰，習(xí)慣法更偏重于內(nèi)心信仰式的懲罰。例如我們上文中提到的“神明懲罰的制度”，一般被審判者會(huì)通過(guò)抓鬮或者擲篩子或者是卜卦的方式方法對(duì)審判者進(jìn)行懲罰。還有一些地區(qū)會(huì)對(duì)殺人這樣的重刑判處財(cái)產(chǎn)罰以代替人身罰這樣的方式。還有就是習(xí)慣法注重調(diào)解，能用調(diào)解化解的事情就不會(huì)動(dòng)用懲罰手段，這樣的傳統(tǒng)也是沿用了傳統(tǒng)文化、傳統(tǒng)道德的一些因素，有時(shí)候調(diào)解甚至比實(shí)行法律來(lái)的結(jié)果好得多。綜合來(lái)說(shuō)，習(xí)慣法的規(guī)定中主要依靠是人們對(duì)于心中的信仰，對(duì)于神靈的敬重和信奉即我們所說(shuō)的信念來(lái)達(dá)到目的。這種通過(guò)組織威信以及社會(huì)輿論共同監(jiān)督的共同作用，既有道德的成分，又有簡(jiǎn)單的法律的成分，更有其他的社會(huì)因素，但區(qū)別于成文法的固定性、書(shū)面性以及強(qiáng)制性。

二、少數(shù)民族習(xí)慣法對(duì)于地方立法的意義

（一）少數(shù)民族習(xí)慣法對(duì)于地方立法的積極意義少數(shù)民族習(xí)慣法中有一部分積極的具有正面意義的法律問(wèn)題對(duì)于地方立法是有借鑒意義的，如將有符合現(xiàn)代法治理念的習(xí)慣制度也列入地方立法中就會(huì)產(chǎn)生積極的正面的意義。少數(shù)民族習(xí)慣法某種程度上也是傳統(tǒng)文化作用在法律中的一種體現(xiàn)，甚至是其中優(yōu)秀的傳統(tǒng)習(xí)慣還能夠?qū)Φ胤搅⒎ㄟM(jìn)行有力補(bǔ)充。少數(shù)民族習(xí)慣法中的一些規(guī)定、規(guī)范和運(yùn)行機(jī)制可以被國(guó)家立法體系吸收，這樣對(duì)于地方立法來(lái)說(shuō)更加便捷、快速，成本也更低，效果更好。更加能夠?qū)θ嗣癞a(chǎn)生影響，為大家所接受，不會(huì)引起已經(jīng)習(xí)慣了習(xí)慣法多年的當(dāng)?shù)厝嗣竦牟贿m。少數(shù)民族習(xí)慣法對(duì)于我國(guó)的現(xiàn)代化建設(shè)，對(duì)于我國(guó)現(xiàn)代化法治國(guó)家的發(fā)展來(lái)說(shuō)也能起到一種前期準(zhǔn)備作用，有利于實(shí)現(xiàn)我國(guó)法律現(xiàn)代化，為現(xiàn)代化法律建設(shè)提供前提條件準(zhǔn)備。另外，少數(shù)民族習(xí)慣法對(duì)于我們研究古老法律，從中找到可以和現(xiàn)代法律平衡之處，也很有很大促進(jìn)作用，這樣就能更加實(shí)現(xiàn)國(guó)家法制統(tǒng)一的意義。

（二）少數(shù)民族習(xí)慣法在地方立法過(guò)程中出現(xiàn)的問(wèn)題1.社會(huì)公共服務(wù)改革過(guò)程中存在著不足由于對(duì)于少數(shù)民族習(xí)慣以及習(xí)慣法的認(rèn)知和誤差，因?yàn)樯贁?shù)民族的習(xí)慣法是在長(zhǎng)期的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)積累的過(guò)程中形成的，它就相當(dāng)于多年甚至是多個(gè)時(shí)代的一些積累形成的價(jià)值或者說(shuō)是知識(shí)體系。習(xí)慣法在這樣的情況下就顯得個(gè)更加的權(quán)威，它有自身所具備的一套特定的規(guī)則體系，它是長(zhǎng)期的積累沉淀之后被廣大人民群眾以及地區(qū)所接受的認(rèn)知，這樣的規(guī)范制度僅適用本民族或者本地區(qū)。而在我們進(jìn)行地方立法的過(guò)程中，普遍認(rèn)為應(yīng)當(dāng)都是偏重保留少數(shù)民族的傳統(tǒng)習(xí)俗、傳統(tǒng)風(fēng)俗，因此在立法過(guò)程中如果過(guò)于保護(hù)少數(shù)民族的文化、傳統(tǒng)習(xí)俗就會(huì)導(dǎo)致一個(gè)地區(qū)過(guò)于少數(shù)民族化，這樣對(duì)法制統(tǒng)一會(huì)起到一定的反作用。本來(lái)提倡保護(hù)少數(shù)民族的文化就是為了社會(huì)公平，但是如果過(guò)于保護(hù)少數(shù)民族的文化以及習(xí)俗，會(huì)導(dǎo)致這個(gè)區(qū)域內(nèi)的由于響應(yīng)國(guó)家政策遷移而來(lái)的外地人，或者是長(zhǎng)期居住于此的漢族人的資源流失，反而產(chǎn)生不公平的現(xiàn)象。2.社會(huì)管理方面阻力強(qiáng)大在對(duì)少數(shù)民族習(xí)慣法進(jìn)行充分研究和做一定更改后，再在地方立法過(guò)程中進(jìn)行規(guī)定。由于民族地區(qū)的居民已經(jīng)對(duì)于習(xí)慣法有了根深蒂固的理解和認(rèn)可，他們依然會(huì)按照自己的方式來(lái)生活，立法過(guò)程中若出現(xiàn)立法條款與少數(shù)民族地區(qū)的居民的習(xí)慣不一致，就會(huì)對(duì)其認(rèn)同和效力產(chǎn)生巨大的阻力。另外，我國(guó)少數(shù)民族呈現(xiàn)大雜居、小聚居的特點(diǎn)，很多不同民族的少數(shù)民族聚居在一起，就會(huì)導(dǎo)致即便是想要保護(hù)少數(shù)民族的一些特定的習(xí)慣，也會(huì)導(dǎo)致無(wú)從下手，不知道該以那一個(gè)民族的習(xí)慣為主。另外，在進(jìn)行對(duì)少數(shù)民族的保護(hù)的基礎(chǔ)上，容易侵犯到部分居住在少數(shù)民族雜居地的漢族人的部分利益，對(duì)他們也不公平。

三、更好結(jié)合少數(shù)民族習(xí)慣法和地方立法的建議

（一）遵循公平原則靈活應(yīng)變將少數(shù)民族與地方立法結(jié)合在一起就是為了響應(yīng)國(guó)家號(hào)召，能夠達(dá)到既保護(hù)少數(shù)民族的文化傳統(tǒng)，彌補(bǔ)歷史遺留下來(lái)的經(jīng)濟(jì)落后的問(wèn)題，達(dá)到少數(shù)民族地區(qū)公平的問(wèn)題，又能在大局上平衡好少數(shù)民族化與社會(huì)公眾利益的沖突問(wèn)題。從根上來(lái)說(shuō)就是要因地制宜，因國(guó)家政策的地制少數(shù)民族立法過(guò)程中的多方協(xié)調(diào)的宜。在該保留的地方堅(jiān)持保留少數(shù)民族的習(xí)慣傳統(tǒng)，在該改革的地方一定放開(kāi)手腳去改，在需要兼顧保護(hù)少數(shù)民族的特殊性與地方法治的統(tǒng)一性的基礎(chǔ)上要靈活結(jié)合政策，大刀闊斧地進(jìn)行改革。

（二）重視變革過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)的每一種客觀情況變革過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)各種各樣的情況，變革本身是一件復(fù)雜的事情，難免會(huì)遇到各種各樣的阻力，在遇到這種難以解決的糾紛的問(wèn)題時(shí)，不妨回過(guò)頭去看問(wèn)題，將改革中的問(wèn)題與習(xí)慣法中的相關(guān)條例，或者參考地方法中的相關(guān)的問(wèn)題進(jìn)行分析解決，找到適合的法律的調(diào)整方案來(lái)進(jìn)行調(diào)整和解決，對(duì)于少數(shù)民族雜居的地區(qū)可以嘗試實(shí)行條例包含的方式解決，就是通過(guò)制定大框的地方法，在地方法中注明適用的群體，這樣就解決了不同民族的不包容性的問(wèn)題。對(duì)于有漢族人聚居的少數(shù)民族地區(qū)允許漢人使用大綱法律。

四、結(jié)語(yǔ)

在現(xiàn)代化的法治建設(shè)環(huán)境下，建設(shè)好立法與司法的關(guān)系很重要，在處理少數(shù)民族習(xí)慣法在地方立法過(guò)程中的問(wèn)題時(shí)應(yīng)該兼顧好少數(shù)民族習(xí)慣法與地方立法之間的關(guān)系，既推動(dòng)當(dāng)代立法的發(fā)展，又保留少數(shù)民族立法的自主權(quán)。在對(duì)少數(shù)民族的習(xí)慣法進(jìn)行篩選的過(guò)程中不可避免會(huì)出現(xiàn)各種各樣的困難和阻礙，但是我們一定要有克服困難的決心和勇氣，遇到問(wèn)題就去解決它，而不是逃避。我們應(yīng)該發(fā)揚(yáng)少數(shù)民族習(xí)慣法中的積極的正面的作用，拋棄其中的消極的負(fù)面的部分，對(duì)于可以和整體立法相融的部分也要想辦法進(jìn)行融合，在融合過(guò)程中充分照顧當(dāng)?shù)鼐用竦母惺堋＜幢闵贁?shù)民族習(xí)慣法與國(guó)家的立法制度有沖突，有矛盾，但是也不是完全排斥的關(guān)系，我們應(yīng)該調(diào)節(jié)好兩者之間的矛盾，在兩者中間找到一種恰當(dāng)?shù)钠胶恻c(diǎn)，努力建設(shè)一條適合當(dāng)代中國(guó)發(fā)展的具有中國(guó)特色的法治建設(shè)的路徑。

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作者：劉書(shū)林 單位：吉首大學(xué)張家界學(xué)院