法律法規的范圍范文

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第1篇

【關鍵詞】勞動監察；勞動者；改革

中圖分類號：D92文獻標識碼：A文章編號：1006-0278(2012)02-052-01

面對越來越多的過勞死事件與其息息相關的部門和組織在現有的法律基礎上，要做何改進才能更加積極、主動、快速、有效的處理違反法律法規對工作時間規定的行為，保護勞動者的切身利益。

一、對執法單位的建議

執法單位為了提高各種執法工作的效果應該在以下方面做出改進。

第一，要使常規巡視監察和專項檢查或大檢查的成果更加明顯/效果更加持久。作為執法者的公職人員就要不斷的提高自身的業務素質，全面掌握與其工作有關的法律知識。因為近幾年來，我國的經濟在飛速發展。國家為了使法律與進步了的社會相適應，也加快了對已頒布法律的修改和新法的制定。各種法律修正案和新法律接連出臺，公職人員只有認真的學習，才能在實踐中應用自如快速、準確的掌握企業是否存在違反工作時間規定的行為。為了克服大檢查或專項檢查效果不能 持久的缺陷。我認為作為執法部門，還應該設置問責制。即對查出有違規現象的企業派專人負責監督，若企業再次出現問題追究其責任。這樣就能保證這些執法活動不走運動式執法的老路。

第二，為了保證執法工作的普及性，增加執法人員也是勢在必行的。因為違反工作時間規定的行為要確定起來很困難需要進行復雜的調查取證。只有增加了執法人員才能在歷次檢查中分擔繁重的工作讓檢查做得更仔細。

第三，為了使勞動年檢不流于形式勞動執法部門要加強與工商稅務等部門的橫向聯系。有不法行為的企業為了應對年檢往往在自己填報的表單里弄虛作假而這些數據是經過精心編造的單憑勞動部門一家所掌握的資料是看不出破綻來的。不過這些作假者的工夫再精湛也會有紕漏。只要眾多只能部門能夠多聯系多溝通一定看出他們的花招。

第四，為了獲取更多的執法線索勞動監察部門還應對各種違反工作時間規定的行為進行廣泛的曝光同時拓寬舉報渠道加強對舉報者的保護。由于這種違法行為存在一定的隱蔽性，確定違法行為的存在比較困難需要較強的專業知識。所以普通勞動者有時無法確定自己的權益是否正受到侵害。加之以往對舉報者的限制比較多，如來信來電的舉報者必須署真名否則不予受理等。這些都給舉報者以很大的精神壓力，打消了他們的積極性。為了適應時代的發展，執法單位應該將各種違反該規定的案例進行宣傳，使勞動者能及時掌握各種違法行為的表現形式。同時取消對舉報的限制，只要證據充分、舉報屬實，就予以受理并設立獎勵機制。為了方便舉報人相關部門還應該利用先進的計算機技術在網絡上開設舉報信箱等。

第五，要檢查企業在其內部實行的規章制度是否和所備案的一直。執法人員還要經常深入到企業中與其職員多交流溝通。由于所謂的“企業文化”這種非條文性的行為規范的存在，如果執法人員僅對企業備案的規章制度進行審查，不足以對其部進行全面的了解。

最后，由于違反工作時間規定的行為其結果很容易引起受害者患上各種疾病甚至突然猝死后果非常嚴重。為了更有力的保護勞動者，還應該引入對違反該規定的企業負責人追究刑事責任。我國對勞動違法行為實行的制裁是重民事輕行政責任這對勞動權益保護不利。大量的勞動違法案件表明民事賠償和行政出發已不足以保護勞動者合法權益必須引入和加強對侵犯 勞動權益的刑事責任的追究。

二、對工會的建議

作為勞動監察輔助部門的工會，它的權利是由我國工會法第十七條第二款之規定賦予的。為了更好的發揮它應起到的作用，我認為應該從兩方面上加以改進。一方面工會的財政應該獨立。目前，我國基層工會的活動經費以及成員的工資都要靠所在的企業發放。這就造成了工會在監督企業行為的時候，出于自身利益的考慮難免協助企業弄虛作假。另一方面工會的組織應該獨立。當前的工會組織一般都是會以企業的一個部門的形式存在受企業領導的管制。這就限制了它對企業違法行為的監督。我建議，工會應當采取一種嵌入式的存在方式。所謂嵌入式是指工會雖然在企業內部但是其組織完全獨立于企業，其工作受上級工會的指導，其成員由上級工會任免，同時，它的活動經費和人員的工資也是由上級工會撥款。這樣就解決了工會組織對企業的倚賴使工會做到了真正獨立。

三、對勞動者的建議

在現代社會中社會分工日益精確各領域所需解決的問題也日趨復雜，因此每個領域的工作都需要由具備特殊知識的人來完成。若有人超越的自己分工范圍，不僅會對他人的工作造成不便同時還給自身帶來不利后果。對于廣大勞動者來說，最重要的就是做好本職工作。在保護自己的勞動權益方面，應該起到的是輔助勞動監察機關執法的作用而不是起到主要作用。筆者認為，勞動者在遇到用人單位隨意延長工作時間的情況時所要做的就是大膽舉報積極配合勞動監察機關執法。一方面，勞動者作為該行為的直接受害人對其權益是否受到侵害是最清楚的。若勞動者能積極舉報用人單位不僅可以使監察機關的執法行為更有針對性增強執法效果更能擴大監察機關的監察范圍解決其人員不足的問題。為了保護進行舉報的勞動者消除其后顧之憂我國的勞動法和勞動保障監 察條例等法律法規還專門做出了規定，不僅對打擊報復舉報人員的用人單位進罰款；對構成犯罪的，還要對責任人員依法追究刑事責任。另一方面，勞動者較監察機關的工作人員更了解本單位的各項制度，尤其是近年來新興的“企業文化”，更是只有用人單位的內部人員才能了解其內容。所以能夠發現一些本單位之外的人無法發現的企業違法行為。此外，勞動者是直接受害人往往較監察機關和工會更能掌握用人單位違法情況的第一手資料。若能將其掌握的情況和資料及時的反映給執法機關，不僅能直接維護自己的正當權利更可以為監察機關的執法工作提供強有利的證據提高它的工作效率。

參考文獻：

[1]陳益君,李志平.2006 年中國經濟走勢各方觀點綜述[J].北方經濟,2006，(14):16-17 .

[2]王維山,耿建中,劉廣福.當前勞動保障監察工作需要解決的四個問題[J].山東勞動保障,2003(1):8 .

第2篇

關鍵詞：反規避；勞動合同法律；對策

中圖分類號：D92文獻標志碼：A文章編號：1673-291X（2011）09-0118-02

一、用人單位規避勞動合同法律行為的現狀

自從《勞動合同法》頒布實施以來，用人單位規避《勞動合同法》的事件層出不窮，勞動者因該法受損害的情況加劇。中華全國總工會早已于2007年12月5日舉行的《勞動合同法》宣傳專題新聞會上，通報了當時三類典型的違反和規避勞動法律和《勞動合同法》的行為：勸說、辭退甚至脅迫職工辭職；逆向派遣；一次或分批進行較大數量的裁減人員。雖然《條例》也已于2008年9月18日頒布實施，但是 “用人單位規避或違反《勞動合同法》的現象還普遍存在”[1]，而且規避行為的花樣不斷翻新，隱蔽性更強。諸如：（1）欺詐、威脅或者利誘職工自動離職法；（2）反向勞務派遣法；（3）關聯公司簽訂合同法；（4）規章制度訂立程序形式化法；（5）簽訂完成生產任務期限合同法；（6）簽訂空白合同法；（7）合同崗位和工作地址無限化法；（8）突擊性分期分批裁員法；（9）利誘員工選擇不簽訂無固定期限合同法；（10）不能勝任工作泛濫使用法；（11）誘騙職工自己辭職法；（12）合同工資簽訂最低法；（13）解除合同后拖延交接法；（14）勞動關系勞務化法；（15）金蟬脫殼裝死法；（16）關門逼客法；（17）毀滅有利于職工證據法；（18）調換工作崗位逼人走法；（19）不讓員工加班法[2]等等，不一而足。幾乎沒有哪一部法律的頒行像《勞動合同法》這樣受到如此挖空心思地規避，耗費國人的心機和智力，規避手段之多之精之巧，規避范圍之廣規模之大，都足以載入立法史冊[3]。雖然中國已形成了以《勞動合同法》為核心，以《勞動合同法實施條例》（以下簡稱《條例》）為重要配套行政法規及以《企業經濟性裁減人員規定》等行政部門規章、以《深圳經濟特區構建和發展和諧勞動關系若干規定》（這是全國第一部專門就和諧勞動關系立法的地方法規）等地方性法規和地方性規章為配套的逐步完善的勞動合同法律制度體系，但該制度有許多不盡完善之處，加上法律執行力不強及維權途徑不足，使規避勞動合同法律活動更加泛濫。因此，對規避勞動合同法律行為進行充分有效的法律規制已成為目前中國勞動合同法律需要迫切解決的問題之一。

二、用人單位規避勞動合同法律的原因分析

（一）勞動合同法律制度不完善

第一，相關法律規定缺失。首先，勞動合同法律法規都未明確界定規避勞動合同法律行為的效力。對規避勞動合同法律行為進行規制的基本法是《勞動合同法》，該法僅在第67條禁止了一種規避勞動合同法律的情形――“用人單位不得設立勞務派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。”雖然《條例》第28條、第30條規定了用人單位規避勞動合同法律無效的兩種情形，但并沒有囊括所有的規避勞動合同法律行為，且其立法層次不高，對于司法實踐沒有約束力。其次，關于帶薪年休假的問題，目前的兩個文件《職工帶薪年休假條例》、《職工帶薪年休假實施辦法》對不少問題的規定仍不夠明確，比如說根據員工的社會工齡來界定員工年休假的天數，但員工的社會工齡怎么界定？又如，連續工作滿十二個月以上的享有年假，但其中的連續工作十二個月到底如何理解？還如，用工單位和派遣機構如何承擔連帶責任等等。第二，地方性法規很不統一，解釋混亂，難以對規避勞動合同法律活動進行統一的規制。正是由于勞動合同法律制度自身的缺陷，這才給了規避勞動合同法律行為者以可乘之機。這也是用人單位規避勞動合同法律的最主要的客觀原因。

（二）法律執行力不強

造成法律得不到有效執行的因素主要有主觀與客觀兩個方面：在客觀上，地方上普遍存在勞動保障執法、勞動爭議仲裁人員不足的情況，如廣州市勞動保障監察機構只有137名專職勞動保障監察員，卻要負責對近50萬戶企業、69萬名從業人員的監察任務，全市只有3名專職勞動仲裁員，每年要處理勞動爭議案件3萬多宗，執法部門沒有足夠的力量應對。在主觀上，勞動合同法律實施恰遇經濟滑坡、企業經營困難之時，不僅許多企業有抵觸情緒，一些地方政府也存在顧慮，采取消極應付的態度[4]。而且明知違規企業還頂風規避《勞動合同法》，原因很簡單，那就是違規成本太低甚至不被追究。在中華全國總工會剖析的所謂“三類行為”中，“華為事件”被視為有特殊性。但在其他已知的規避《勞動合同法》的案例中，也還沒有一家企業為違規付出成本。甚至有部門將企業規避《勞動合同法》約束之舉簡單歸結為“對法律的誤讀”，讓規避勞動合同法律的行為出現本不應出現的“破窗效應”。另外，執法監督部門如勞動保障監察機構未能進行有效監管，使得執法腐敗仍在盛行，也使得用人單位規避勞動合同法律泛濫成災。

（三）維權途徑不足

首先，雖然勞動者的合法權益受到用人單位不法侵害時，可以申訴、提起仲裁或訴訟，但是勞動者相對于用人單位而言處于弱勢地位，一方面不能深入了解企業的經營管理及準確理解相關立法，另一方面作為受害主體又具有分散性：其他受用人單位侵權的勞動者情況如何，不得而知，也難以舉證和認定。其次，由于法律規定不完善，勞動者的權益侵害保護意識很弱，在全球金融危機、就業危機的影響下，為了獲得工作機會謀生，不得不忍氣吞聲地接受用人單位不公平的用人條件和待遇，不能也不敢理直氣壯地維權。最后，在包括“辭職門”在內的諸多勞資事件中，由于工會發育不良，工會組織的形式化、虛擬化、邊緣化、去功能化，使得工會往往監督不力，無奈缺位。在這種狀況下，僅靠法律和勞動部門的規定和調節，博弈難免是失衡和不充分的。

三、反規避勞動合同法律行為的對策

能否準確、有效地反規避或應對規避，也是一把雙刃劍，運用得當有助于防止規避勞動合同法律行為、促進貿易的發展，反之濫用反規避措施也會使其成為貿易保護主義的工具。因此，反規避需要講究對策，應從如下幾方面進行：

（一）完善相關立法

首先，從一定意義上講，有必要將規避和反規避行為從單純的執法判斷上升到完備的立法規范。倘若需要對規避勞動合同法的行為作出列舉并予以治理，則這項權力是交由勞動保障部門以行政規章的形式作出，還是更適合由更高一級的政府或立法機關制定？假如從更高位階的法律層級效力來講，中國立法法也可以考慮將如何規制規避法律的行為納入調整視野，在有關法律適用的章節中作出原則性的規范及基本標準。這將更有助于指導法律或行政法規在調整此類活動中所應掌握的尺度和余地[5]。這是從根本上遏制規避勞動合同法律行為的立法出路。其次，應適時修改《勞動合同法》、出臺相關司法解釋。法律應該是明確的、簡潔的，讓大多數人都可以理解的。然而有那么多的法學家站出來說明不要誤解《勞動合同法》，這也恰恰說明了這部法律至少在表述上是有問題的。當然，引起誤解有深層次的原因，但在立法技術上也是存在欠缺的[1]。因此，在制定相關司法解釋時，可對社會工齡、連續工作十二個月等含義不清的詞語作出具體說明；還可對法條作限制性的解釋，如，應明確用工單位僅和派遣機構連帶承擔有關工作時間、最低工資、加班限制和加班報酬、安全和衛生、反就業歧視、休息休假等與其行為有關的連帶責任。最后，各級地方政府在制定和執行本地的《勞動合同法》實施條例時，應充分考慮本地實際情況，根據當地產業發展、企業經營及勞動者就業的特點，在遵循《勞動合同法》的前提下，制定出既有利于落實該法，又有利于促進當地人員就業、經濟發展和勞資和諧的具體細則，從而提高該法的可操作性和適宜性[4]。

（二）加大執法力度

反規避也需要講求執法藝術，不能搞那種“我說你是規避就是規避”，認定企業或公民是否存在規避法律行為，同樣應當遵循嚴格條件：一是由誰認定，這不僅需要由權威的執法或司法部門出面，同時其自身也須持有一定的得以反規避的法律依據；二是怎么認定，這則需要依照明確規范的法律程序及判斷標準，而不能以行政命令的方式擅作結論。只有這樣才能切實維護各方當事人的合法權益，既不讓惡意規避者“逍遙法外”，也不能“亂扣帽子”損害公民企業的正當利益[5]。為確保勞動合同法律法規的貫徹實施，在客觀上，地方上應解決勞動保障執法、勞動爭議仲裁人員不足的情況。對規避法律者應發現一宗，追查一宗，并依法追究其法律責任。在主觀上，應建立良性的權力運行機制并不斷完善；嚴于治吏，規范執法行為，實現對權力的有效制約與監督，特別是執法監督部門如勞動保障監察機構要切實負起責任，加強監管，加大反腐力度，凈化執法環境。

（三）擴大維權途徑

勞動者“理性維權”的前提是國家必須提供一條暢通有效的維權渠道、一個嚴格高效的執法環境和公平公正的司法環境。雖然破除“暗招”，可以通過出臺司法解釋、實施細則或規章、文件等措施來彌補完善，但除了法律的強力規定外，勞資雙方的充分博弈也是一個重要途徑，這方面，工會作為勞動者的維權組織，應發揮其協調作用，要協調各部門各工會一致反對規避勞動合同法律行為。

參考文獻：

[1]課題組.廣東省《勞動合同法》實施影響調研報告[J].宏觀經濟研究，2009，(1):36-42.

[2]用人單位規避勞動合同法之“賤招”拆招[EB/OL].百度:東阿吧貼吧，2009-01-03.

[3]樊華.論《勞動合同法》的立法缺陷與解決路徑[J].法治研究，2009，(2):65-73.

第3篇

一、禁止性規范

在我國民法的相關法律法規中有著明確的規定，禁止性規范能對當事人的行為起到約束和警告以及防止其進行不良行為的司法作用。違反禁止性規范所造成的后果極其嚴重，因此我國的法律體系對禁止性規范的重要作用極其重視，禁止性規范的法律約束是保證我國社會秩序穩定的關鍵。但目前我國對于禁止性規范的理解還不夠透徹，對禁止性規范的要求和約束作用不夠重視，盡管有人已經開始對民法強制性規范的法律效力進行研究，但是很多司法機構在對此類問題的處理上仍存在較為明顯的問題；對禁止性規范沒有有效的劃分范圍，將強制性規范和禁止性規范兩者混為一談，無形中降低了對當事人的處罰和警告作用，表現出對禁止性規范內涵缺乏正確的理解和認識。這就造成了在法律行為效力的判斷理論上存在著極大的漏洞。因此，為加強民事法律法規的執行效果，提高司法機構的公正性，應對禁止性規范的概念進行重點強調，加強對禁止性規范的理解，確保在此類事件上保持司法的公正性。

二、禁止性規范對民事法律行為效力的影響

（一）法律適用問題

若把禁止性規范與強制性規范混為一個概念，那么就會產生法律不適用的問題，通常情況下，民法中將強制性規范與禁止性規范作為兩種不同的否定性評價指向。兩種法律規范的犯罪程度和使用范圍有很大的不同，強制性規范主要是對當事人的特定行為進行規范和約束，要求當事人必須采取特性的行為模式才可使用強制性規范，這里的強制性規范的內容要求必須使用，而不是看情況是否適用。由于法律的實行必須遵從當事人的意愿而無法進行非法的干涉，無法對當事人進行特定行為的強制約束，這就導致了強制性規范無法對民事法律行為效力產生有效的影響，因此強制性規范只可以要求行為人以一定行為模式的規范，而不能起到對其行為效力判斷的結果，導致司法機構對此類問題的使用法律法規不明確，無法保證有效公正的判定，同時也給了當事人在此類問題上抓住漏洞的機會。

（二）理論基礎問題

若在司法實踐過程中將《合同法》中第52條第5項的內容作為強制性規范的內容，那么以此為據就會導致在對當事人進行評判過程中產生理論依據欠缺的問題。這樣的強制性規范內容存在著理論基礎不明確的問題。強制性規范作為衡量犯罪的標準，在依據法律行為進行判斷犯罪程度時，本身并不會產生任何影響，這就會造成強制性規范與禁止性規范相互混淆的問題，對司法公正性的影響極大。相關研究人員在探討和分析規范對法律行為效力的影響時，依據否定性評價指向的不同，將禁止性規范分為兩種規范：效力規范及取締規范，兩者具有相似的判定基礎，又遵循著不同的規范內容，可以造成法律的判定結果不相同的現象。效力規范注重違法行為的法律行為價值，以否定有關法律效力為目的，而與之相反的取締規范則是以禁止相關行為為目的，注重的是違法行為的事實行為價值，在民事法律中對效力規范和取締規范有合理的分析和判斷方法，法律法規中有明確的規定，若合同中存在違反禁止性規范的現象將導致合同的無效，同樣的情況，若沒有明確規定違反禁止性規范導致的合同無效，若合同判定有效會損失社會公共利益的情況都是屬于效力規范的范圍。至于取締規范方面，若法律中沒有明確規定違反禁止性規范的內容則會導致合同無效，合同的繼續有效只會損害當事人利益而不會損害社會公共利益。

（三）比較法問題

從比較法的角度對禁止性規范對民事法律行為效力的影響進行分析發現，只有禁止性規范才是作為法律行為判斷的依據，而強制性規范無法在民事法律行為效力上起到應有的作用。我國的法律法規中對此現象有著明確的解釋和規定，司法機構對這種現象也進行了分析，認為若當事人的行為嚴重違反了相應的禁止性規范，可直接判定其無效，這種說法雖然有一定的合理性，但還存在著較為明顯的不足和問題。在司法實踐中只有對法律進行合理的調整和改進，才能保證實現法律的整體性和有機性，才能保證司法的合理的價值取向，保證司法權力的高度性。我國現行的民法為禁止性規范，但卻附帶了行政的相關屬性，對權力機構進行限制，保證對司法主體利益的維護，相關法律法規調整的是與社會公共利益密切相關的行為，當事人的行為如果違反了這種規范則會被判定無效，這就導致當事人的合法利益未能得到有效地保護，影響司法判定的公正性。

三、禁止性規范與民事法律行為效力的判斷

大陸法系中公法和私法的劃分對于民主主體的行為影響不同，公法主要是調節公權力之間的關系，其不能直接進入到私法領域對人民的行為進行干涉，這就導致禁止性規范對于民事主體的行為影響僅僅局限在民事領域，并通過法律所認可的方式對民事主體行為進行評價。