特殊普通合伙企業制度困境與出路范文

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【關鍵詞】特殊普通合伙制度；責任形式；有限責任合伙制度

1我國特殊普通合伙中合伙人承擔責任的現狀

特殊的普通合伙是我國在普通合伙與有限合伙的基礎上誕生的新的合伙制度，是我國合伙制度的進步與發展。由于特殊的普通合伙企業的特殊性，其合伙人對合伙企業到期不能清償的債務的承擔方式與普通合伙不同。特殊的普通合伙企業的合伙人對合伙企業債務的承擔方式有兩種：①一個合伙人或者數個合伙人由于過錯（包括故意、重大過失）造成合伙企業債務，應當承擔無限責任或者無限連帶責任。其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。這里的無限責任要求有過錯的合伙人個人以其全部財產清償債務，而無限連帶責任則要求有過錯的數個合伙人以各自的全部財產承擔連帶責任，債權人在無法從合伙企業處實現全部債權時，可以要求有過錯的數個合伙人中任何一人或幾人甚至全部合伙人來清償債務以實現自己的債權。②如果合伙人在執業過程中非因故意或者重大過失造成合伙企業的債務，合伙人承擔責任的方式與普通合伙企業相同，即全體合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。

2我國特殊普通合伙制度存在的困境分析

我國的特殊普通合伙制度的產生是為保護無過錯的合伙人的權益而設立的，這項制度的適用范圍僅是依靠專業知識或者專業技能為客戶提供有償服務的專業服務機構。但目前發現這項制度有矯枉過正的危險，其確實保護了無過錯的合伙人的利益，但也同時使得債權人主張權利并實現的可能性降低。筆者認為我國的特殊的普通合伙制度目前存在以下困境：①合伙企業法第五十七條第一款規定的對合伙企業債務承擔無限責任或者無限連帶責任的合伙人范圍較窄。根據法條規定，僅包括直接責任人。承擔無限連帶責任的合伙人范圍過窄導致債權人債權實現程度不高。②舉證責任的問題，特殊的普通合伙企業的成員是該領域的專業人員，如律師、會計師、審計師等，他們掌握該領域的專業知識和技能，對雙方業務往來的細節過程記錄的更加全面和清晰，在舉證方面有著極大的優勢，而對方則就處于相對弱勢的地位。司法實踐中法律服務行業經常出現以下情況，委托人由于法律知識不足、文化水平不高等原因，不能辨認和區分律師和基層法律工作者，不能區分律師事務所和法律事務所，主觀上是想委托律師事務所，而最終與法律事務所簽訂合同，與自己的主觀意思相違背，在庭審中更無法舉證證明法律事務所當時是否存在欺騙行為。③在債權主張上，若相關合伙人存在故意或重大過失，債權人債權的實現只能是合伙企業財產加一個或數個有過錯的合伙人的全部財產，而債權人若不主張相關合伙人有過錯，其債權的實現則為合伙企業財產加全部合伙人的全部財產。顯然，若債權人不主張相關合伙人有過錯，其債權的實現程度更大，必然導致由債權人主張相關合伙人無過錯，這樣是不合理的。④替代性賠償方面，特殊的普通合伙企業建立執業風險基金和辦理職業保險，缺少具體的落實規則，成為形式存在的制度，并沒有發揮其應有的作用。

3學術界關于特殊普通合伙制度的爭議

關于特殊普通合伙的適用范圍，有的學者認為，特殊普通合伙只適用于有較大規模的專業人士合伙組織，規模較小的專業人士合伙組織仍是普通合伙，較大規模可以表現在該合伙組織人數較多、跨地域范圍廣、合伙企業的財產較大、執業風險基金穩定及各合伙人辦理了職業責任保險等方面。原因是小型專業人士合伙組織的發展在辦理業務范圍、業務涉及的地域范圍及合伙企業的財產具有窄、小、少的特點，而且由于這些合伙企業的規模不大，其合伙人也大多是相互了解、具有天然的人合色彩，不存在合伙人為其不熟悉的合伙人承擔責任而質疑合伙中承擔無限連帶責任公平性的問題。但筆者認為，這樣根據合伙企業的規模來確定特殊普通合伙制度的適用范圍是不恰當的，不能因為該合伙企業規模小就否認其合伙人與大規模企業的合伙人所享有的權利的平等性，大多數合伙企業的合伙人從根本上都是為了自己的利益，同樣是專業服務的合伙組織而進行差別對待是不公平的。在特殊普通合伙中承擔無限責任或者承擔無限連帶責任的合伙人的范圍上，有的學者認為應該學習美國，對于一個或數個合伙人由于過錯而引起合伙企業的債務，對上述合伙人具有監督和管理職責的合伙人也要承擔無限連帶責任。有的學者支持我國現有的立法內容，認為不宜將承擔無限連帶責任的合伙人的范圍規定過于寬泛，否則不利于保護無過錯合伙人的利益，與該制度產生的原因相違背。在我國特殊普通合伙產生的背景下，主要是為了保護無過錯的合伙人的利益，因此在立法上并未將承擔無限責任的合伙人范圍界定太寬，但社會不斷發展，制度也需要不斷完善，應適當平衡無過錯合伙人與債權人的利益。同時，在產生的合伙企業債務的類型上，產生債務的類型例如侵權行為、締約過失之債、合同之債等是否都可以成為由于某些合伙人的過錯產生的債務而要求承擔無限責任或者無限連帶責任。而且，在認定故意或重大過失的標準上也存在爭議，有的學者認為根本無需具體確定是否是故意或者是重大過失，因為其不是刑法，也有學者認為需要規定故意、重大過失的具體表現等。

4我國特殊普通合伙制度完善的創新思路

我國的特殊普通合伙制度產生較晚，制定的內容不夠全面，筆者認為可以從以下幾個方面進行完善。（1）在《合伙企業法》第五十七條中對于故意或者重大過失的認定標準模糊不清，可以借鑒美國的關于相關合伙人存在過錯的具體體現，在美國的有限責任合伙制度中對于當事人過錯的情形有具體規定，即從事合伙業務過程中的錯誤、不作為、疏忽或瀆職行為等，當然對于上述行為類型應當結合我國的現實國情，總結中國的相關專業服務機構存在的具有概括意義的實踐體現。（2）需承擔無限連帶責任的人員范圍方面。筆者認為除應當包括有過錯的相關合伙人，還應當包括對這些合伙人有直接的監督或者是管理職責的合伙人及明知或者接收到上述合伙人的行為可能會造成合伙企業債務的通知而未采取適當行動的合伙人，但對于這類人并不能當然的追究其責任，而應由這類合伙人對其盡到監督、管理職責舉證證明，防止具有直接監督職責的合伙人未履行監督義務而逃避責任，保證債權人最大限度地實現債權。（3）在舉證方面，可以實行舉證責任倒置，由合伙企業承擔證明該合伙人有無過錯及過錯大小的舉證責任，在司法實踐中，債權人、有過錯的合伙人、無過錯的合伙人三方是獨立的，債權人向整個合伙企業及所有的合伙人主張債權，對于相關合伙人在執業活動中是否有故意或重大過失在所不問，只證明自己的債權合法存在。（4）替代性賠償制度的發展和完善。替代性賠償制度仍從兩方面進行，但應該有所側重，綜合特殊的普通合伙企業人合的特點和合伙企業的良性發展，應當以職業保險作為主要的替代性賠償的方式，強制性規定職業保險的最低保險金額，以及規定不購買職業保險及不按要求購買職業責任保險應當承擔的相應的法律責任，同時需要對這種特殊的保險通過保險法等專門法律加以規定。并不將執業風險基金作為專門的替代性賠償的方式，而是將其作為輔助手段，當合伙人沒有按照規定購買職業保險時，執業風險基金發揮其輔助作用。對于執業風險基金的來源和管理，可以參考公司法中關于公司對公積金的提取方式。對于執業風險基金的提取，并不是無限的，也應當規定上限，以保證特殊普通合伙企業的正常發展。（5）個人財產申報制度的建立和完善。在承擔責任的過程中，必然的確定個人財產，這也是保證債務人完全償還債務和保障債權人債權實現程度的重要措施。早在1994年，第八屆全國人大常委會將《財產申報法》正式列入立法規劃，但是沒有形成正式法律。之后出現了關于領導干部的個人財產申報制度，這也是財產申報的進步，在目前我國的大環境下，實現人人進行個人財產申報是有巨大難度的，因為個人財產申報可能涉及個人隱私及家庭安全隱患等，但不應停滯不前，筆者認為先從特殊行業開始個人財產的申報，比如銀行業、證券業、保險業等金融行業，以及會計、審計、律師、稅務行業等，以局部的發展帶動整個財產申報制度的確立和完善。

5結語

我國的特殊普通合伙制度的產生，對于原來普通合伙企業中無過錯的合伙人的合法權益無疑是一種保護，但在當時產生的背景下，對于債權人的權利并沒有全面地考慮，對于涉及的專業服務機構的影響頗大，有些機構并沒有從這種制度中適應過來，一種制度的產生需要不斷地與現實生活磨合，不斷地相互適應，以促進其發展與完善。

參考文獻

［1］陳永生．淺論特殊普通合伙的責任及我國特殊普通合伙制度的完善［J］．法制與社會，2011（3）．

［2］何新容．我國特殊普通合伙債權人保護制度的完善————兼與美國相關立法比較［J］．南京審計學院學報，2010（4）.

［3］拜金琳．對特殊的普通合伙制度的思考［J］．經濟視角，2011（8）．

作者：呂雪晴 單位：山東科技大學