基于風險識別的企業(yè)法律風險論文范文

本站小編為你精心準備了基于風險識別的企業(yè)法律風險論文參考范文，愿這些范文能點燃您思維的火花，激發(fā)您的寫作靈感。歡迎深入閱讀并收藏。

一、企業(yè)法律風險的法理分析

（一）企業(yè)法律風險的含義風險實質(zhì)是一種不確定性，它在國家、社會和個人的活動中都時刻存在；在這個變化的時代里，這些相互聯(lián)系的不同主體所承擔的風險權(quán)重比例也在發(fā)生著質(zhì)的變化，企業(yè)、個人等市場經(jīng)濟的微觀主體日益成為風險的主要承擔者。因此，企業(yè)風險就是企業(yè)所面臨的不愿發(fā)生的事件發(fā)生的不確定性的客觀體現(xiàn)。[1]關(guān)于企業(yè)法律風險的含義，學界和實務(wù)界有不同的觀點。國際律師協(xié)會認為，企業(yè)法律風險是指企業(yè)因經(jīng)營活動不符合法律規(guī)定或者外部法律事件導(dǎo)致風險損失的可能性。全球企業(yè)法律顧問協(xié)會認為，企業(yè)法律風險是指企業(yè)所承擔的發(fā)生潛在經(jīng)濟損失或其他損害的風險。有的學者認為，企業(yè)法律風險是指，在企業(yè)經(jīng)營活動過程中，由于企業(yè)外部的法律環(huán)境變化，或者由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的各種主體未按照法律規(guī)定或者合同約定行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負面法律后果的可能性。筆者認為，企業(yè)法律風險是由企業(yè)自身的因素和企業(yè)外部的因素帶來的，對企業(yè)的各種合法權(quán)利和利益帶來的不利影響的可能性。在大多數(shù)情況下，一旦發(fā)生法律風險，企業(yè)需要依法承擔民事責任、刑事責任和行政責任。在個別情況下，雖然企業(yè)不需要承擔法律責任，但是，法律糾紛會給企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和管理活動帶來其他的不利影響，企業(yè)需要花費人力、物力和財力去解決各種糾紛，企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動受到阻滯，企業(yè)由此而無法按期履行合同等等。

（二）企業(yè)法律風險的特征1.企業(yè)法律風險具有不確定性。不確定性是風險的本質(zhì)，企業(yè)法律風險也是如此。企業(yè)法律風險的發(fā)生具有偶然性，法律風險所產(chǎn)生的不利后果只是一種不確定狀態(tài)或者說具有某種產(chǎn)生不利后果的可能性，并不一定轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的損失。因為，企業(yè)法律風險要轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的不利事件，需要同時具備其他的條件。如，有發(fā)生法律糾紛的一方當事人違法，另一方當事人依法維權(quán)；或者是雖然發(fā)生法律糾紛的一方當事人沒有違法，但是另一方當事人認為自己的合法權(quán)利和利益受到了損害，因而依法維權(quán)。2.企業(yè)法律風險具有客觀性。風險的客觀性意味著風險是人類活動的衍生物，有人類活動即有風險，而法律是人們的行為準則，是人類維護正常秩序的客觀實在體。法律的客觀實在性和人類活動風險的客觀實在性共同成就了法律風險的客觀性。這種客觀實在性表現(xiàn)為法律關(guān)系主體因行為目的不達而盡失成本費用的客觀存在，同時也表現(xiàn)為其人身財產(chǎn)損害及承擔法律責任的客觀實在性。毋庸置疑，法律風險是客觀存在的且可以通過一定的方法進行佔計的，如企業(yè)被宣告破產(chǎn)的風險[2]。可見，企業(yè)法律風險并不是人們憑空想象的事務(wù)或者現(xiàn)象，而是受諸多客觀條件影響的，并由諸多客觀條件決定的。3.企業(yè)法律風險具有危害性。法律風險一旦發(fā)生而變?yōu)楝F(xiàn)實，表現(xiàn)為法律關(guān)系主體行為目的不達、人身財產(chǎn)損害以及承擔法律責任。行為目的不達不僅使法律行為主體預(yù)期利益不能得以實現(xiàn),而且行為過程中投入的成本和費用不能冋收。[3]企業(yè)法律風險的危害性意味著風險的發(fā)生給企業(yè)帶來的物質(zhì)損失和非物質(zhì)損失。根據(jù)2006年4月統(tǒng)計，近三年來，國資委收到重大法律糾紛221件，涉及央企110多家，直接涉案金額達269億元，間接涉案金額達500多億元。其中，2004年，國資委共受理央企重大法律糾紛案件，直接涉案金額114億元，2005年是75件，直接涉案金額70多億元。[4]企業(yè)法律風險一旦發(fā)生，還可能使企業(yè)的名譽受到損害，降低企業(yè)在消費者和商業(yè)伙伴中的形象，使企業(yè)的市場占有率下降，降低企業(yè)獲取資源的能力。4.企業(yè)法律風險一般具有可防控性。企業(yè)法律風險兼具可防控性和不可防控性的特點。大多數(shù)的法律風險具有可防控性。法律風險因其行為及相關(guān)法律而生，因之，法律行為人于行為之前對規(guī)范其行為的法律作深入研究，不僅可預(yù)測其行為引發(fā)的法律風險的可能性，且可通過糾正其行為的非法性而規(guī)避、防控法律風險損失。此所謂法律風險的可習得性，即可以通過學習和研究以減少不確定風險。因此，人類智慧在法律風險管理中有了用武之地，同時形成了新的智慧因素———風險智慧。[5]風險智慧使人類有了有效權(quán)衡風險的能力，涉及對風險的分類、本質(zhì)、等級，涉及快速的習得、儲存和檢索風險信息。利用相關(guān)風險信息行動、有效交流、對新環(huán)境進行適應(yīng)性調(diào)整等。這種可習得性迥異于其他風險如自然風險、經(jīng)濟技術(shù)風險的隨機性，隨機性意味風險處于無規(guī)則的混沌狀態(tài)，難為人類所監(jiān)測和控制。[5]少數(shù)的企業(yè)法律風險具有不可防控性，這是由于企業(yè)的外部因素造成的企業(yè)法律風險，企業(yè)無法通過自身的努力去影響那些風險的形成因素。

二、企業(yè)法律風險的識別

企業(yè)法律風險具有不確定性、危害性、客觀性、可防控性的特征。而要避免危害，就必須進行企業(yè)法律風險的識別。在企業(yè)的法律風險事故發(fā)生之前，運用科學的風險識別方法全面地、系統(tǒng)地、連續(xù)地、準確地對企業(yè)法律風險進行認識、辨別，可達到全面、系統(tǒng)和準確地描述企業(yè)法律風險的目的，進而采取必要的措施規(guī)避這些風險。企業(yè)法律風險的識別是指在企業(yè)的法律風險事故發(fā)生之前，運用科學的風險識別方法全面地、系統(tǒng)地、連續(xù)地、準確地對企業(yè)法律風險進行認識、辨別的活動。法律風險識別的目的是全面、系統(tǒng)和準確地描述企業(yè)法律風險的狀況，為下一步的法律風險分析明確對象和范圍。進行法律風險識別時要掌握相關(guān)的和最新的規(guī)范企業(yè)行為的立法和司法狀況，必要時，需包括法律適用的背景信息，特別是法律法規(guī)的變化信息。除了識別可能發(fā)生的法律風險事件外，還要考慮其可能的原因和可能導(dǎo)致的后果，包括所有重要的原因和后果。不論法律風險事件的風險源是否在企業(yè)的控制之下，或其原因是否已知，都應(yīng)對其進行識別。[6]企業(yè)法律風險識別的對象至少包括如下幾方面的內(nèi)容：第一，風險事件的識別。風險事件是指引發(fā)潛在危險轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實損失的具體行為或事件，是風險事故發(fā)生的直接原因。第二，風險因素的識別。風險因素是指引起或增加風險事故發(fā)生的機會或擴大損失的幅度的條件，是風險事故發(fā)生的間接原因。第三，風險結(jié)果的識別。風險結(jié)果是指風險事故發(fā)生后會給企業(yè)帶來的負面的責任或后果。[6]法律風險識別的根據(jù)主要包括以下方面：（1）根據(jù)企業(yè)主要的經(jīng)營管理活動進行識別（2）根據(jù)企業(yè)組織機構(gòu)設(shè)置進行識別，即根據(jù)企業(yè)各業(yè)務(wù)管理職能部門、崗位的業(yè)務(wù)管理范圍和工作職責的梳理，發(fā)現(xiàn)各部門機構(gòu)內(nèi)可能存在的法律風險。（3）根據(jù)利益相關(guān)者進行識別，即通過對企業(yè)的利益相關(guān)者（如供應(yīng)商、承包商、客戶、員工、政府等）的梳理，發(fā)現(xiàn)與每一利益相關(guān)者相關(guān)的法律風險。（4）根據(jù)法律風險源進行識別，即通過對法律環(huán)境、違規(guī)、違約、侵權(quán)、怠于行使權(quán)利、行為不當?shù)仁崂恚l(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的法律風險。[6]（5）根據(jù)法律風險發(fā)生后承擔的責任梳理，即通過對刑事法律風險、行政法律風險、民事法律風險的梳理，發(fā)現(xiàn)不同責任下企業(yè)存在的法律風險。（6）對不同法律領(lǐng)域進行識別，即通過對不同的法律領(lǐng)域（如合同、知識產(chǎn)權(quán)、招投標、勞動用工、稅務(wù)、訴訟仲裁等）的梳理，發(fā)現(xiàn)不同領(lǐng)域內(nèi)存在的法律風險。（7）根據(jù)法律法規(guī)進行識別，即通過對與企業(yè)相關(guān)的法律法規(guī)的梳理，發(fā)現(xiàn)不同法律法規(guī)中存在的法律風險。（8）根據(jù)以往發(fā)生的案例進行識別，即通過對本企業(yè)或本行業(yè)發(fā)生的案例的梳理，發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的法律風險。企業(yè)可以根據(jù)自身的不同需要，選擇以上不同的角度或組合來識別法律風險。[6]根據(jù)所選擇的法律風險識別角度，可采用問卷調(diào)查、訪談?wù){(diào)研、頭腦風暴、德爾菲法、檢查表法等方法。法律風險的識別，首先是查找企業(yè)各業(yè)務(wù)單元、各項重要經(jīng)營活動、重要業(yè)務(wù)流程中存在的法律風險，然后對查找出的法律風險進行描述、分類，對其原因、影響范圍、潛在的后果等進行分析歸納，最終總結(jié)出企業(yè)的法律風險點，以對企業(yè)法律風險有一個全面、準確、系統(tǒng)的認識和把握。在此基礎(chǔ)上來確定防范、控制風險等決策。

三、企業(yè)法律風險的防控

既然企業(yè)法律風險是不恰當?shù)摹⑽：Φ模陀^的，又是可以防控的，那么為了避免風險，就應(yīng)該實現(xiàn)企業(yè)法律風險防控的制度化，將其作為提高企業(yè)內(nèi)部管理水平，改善企業(yè)的形象，增加企業(yè)的價值的重要舉措。建立和執(zhí)行健全的法律風險防控制度，可以提高企業(yè)的內(nèi)部管理水平，改善企業(yè)的形象，增加企業(yè)的價值。企業(yè)法律風險的防控措施包括：

（一）提高企業(yè)的法律風險意識法律風險意識是指在法律實施過程中，預(yù)先判定由于企業(yè)外部的法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的各種主題未按照法律規(guī)定或合同約定行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負面法律后果的思維。[6]每個企業(yè)都存在多少不一的潛在的法律風險，法律風險一旦發(fā)生，如果沒有預(yù)先的防范意識，往往給企業(yè)帶來一定的損失，嚴重的甚至會造成致命的打擊。企業(yè)管理決策者法治意識的強弱，很大程度上決定了這些潛在的法律風險是否演變成現(xiàn)實災(zāi)難。所以，企業(yè)必須具備風險防范意識，從而才能制定完善的風險防范機制，做到防患于未然。[6]當前，有相當一部分企業(yè)的法律風險意識不高，沒有認識到本企業(yè)法律風險的本質(zhì)及危害性，因而沒有主動識別本企業(yè)的法律風險，不知道本企業(yè)存在哪些法律風險點和每個法律風險點的來源，也不知道法律風險形成的原因是什么，不會積極主動地采取法律風險防控措施。由此導(dǎo)致的嚴重后果是，一旦發(fā)生重大的法律風險，這些企業(yè)無力應(yīng)對而破產(chǎn)倒閉，或者被依法撤銷。更嚴重的是，即使企業(yè)因為遭受法律風險而毀滅了，但是，相關(guān)的企業(yè)負責人也從來沒有想到，如果事前能夠主動識別企業(yè)的法律風險，并采取有效的法律風險防范措施，也許企業(yè)的命運將是截然不同的。可見，提高企業(yè)的法律風險意識，不僅是企業(yè)負責人應(yīng)有的法律責任，而且也是相關(guān)的政府主管部門不可推卸的責任。增強企業(yè)法律風險意識是現(xiàn)代企業(yè)管理制度的重要內(nèi)容。企業(yè)負責人有義務(wù)主動學習有關(guān)企業(yè)法律風險的知識，并將所學到的知識用來分析自己經(jīng)營管理的企業(yè)。政府主管部門作為社會公眾利益和國家利益的代表，為了發(fā)展經(jīng)濟，提高就業(yè)率，提高財政收入，有義務(wù)保證所管理的企業(yè)的健康發(fā)展，因此，政府主管部門應(yīng)該對所管理的企業(yè)負責人經(jīng)常進行不定期的法律風險培訓(xùn)。通過上述兩種途徑，達到提高企業(yè)法律風險意識的目的。

（二）建立和執(zhí)行完善的內(nèi)部管理制度內(nèi)部控制是指一個單位的決策層與管理層，為了保護其財務(wù)信息的真實、安全和完整，確保經(jīng)濟活動的準確可靠、協(xié)調(diào)經(jīng)濟行為，有效控制經(jīng)濟活動，通過優(yōu)化單位內(nèi)部分工而產(chǎn)生的相互制約，相互聯(lián)系的工作關(guān)系。企業(yè)內(nèi)部控制決定企業(yè)各項工作質(zhì)量的好壞，如果管理意識不到位，控制制度不健全，控制環(huán)境差，就如同裝滿破舊零件的汽車，故障不斷，最終釀成大事故。[7]對于公司治理，李嘉誠說：“一定要靠制度，靠人絕對不行；最信任的人，也一定要有監(jiān)察與制衡。”[8]此觀點同樣適用于企業(yè)法律風險的防控，即企業(yè)法律風險的防控也必須建立和執(zhí)行嚴格和完善的內(nèi)部管理制度。內(nèi)部控制制度是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要組成部分。有效的內(nèi)部控制可以幫助企業(yè)實現(xiàn)既定的發(fā)展目標，提高資源利用效率，減少企業(yè)經(jīng)營所面臨的風險。而內(nèi)部控制的失效往往會給企業(yè)帶來發(fā)展過程中的某種不協(xié)調(diào)，有時會帶來災(zāi)難性的后果，各國對企業(yè)內(nèi)部控制的研究也越來越重視。在此推動下，企業(yè)內(nèi)部控制不斷發(fā)展，目前，已經(jīng)進入到企業(yè)法律風險管理階段。[9]2008年5月22日，財政部、證監(jiān)會、審計署、銀監(jiān)會、保監(jiān)會關(guān)于印發(fā)《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》（下文簡稱《規(guī)范》）的通知。《規(guī)范》第二條規(guī)定，該規(guī)范適用于中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的大中型企業(yè)，小企業(yè)和其他單位可以參照本規(guī)范建立與實施內(nèi)部控制。然而，目前的大多數(shù)企業(yè)并沒有很好地執(zhí)行這個《規(guī)范》，即絕大多數(shù)的企業(yè)沒有建立和執(zhí)行嚴格和完善的內(nèi)部管理制度，其法律風險的發(fā)生與企業(yè)內(nèi)部控制制度的卻是不無關(guān)聯(lián)。從這個意義上說,如何提高內(nèi)部控制質(zhì)量并防范經(jīng)營風險與財務(wù)風險，從而有效防控企業(yè)法律風險，發(fā)揮內(nèi)部控制制度對企業(yè)管理及經(jīng)濟實體“監(jiān)督和服務(wù)”的職能，是擺在每個企業(yè)管理人員面前必須高度重視并予以解決的一個重要課題。建立企業(yè)內(nèi)部控制制度，就是要制定一系列具有控制職能的方法、措施、程序，并予以規(guī)范化，系統(tǒng)化，使之成為一個嚴密的、較為完整的制度體系。可見，企業(yè)的內(nèi)部控制制度體系也是一個系統(tǒng)的管理工程。接下來，企業(yè)必須嚴格按照所制定的內(nèi)部管理制度來運行，使得所制定的內(nèi)部管理制度得到實際的執(zhí)行。只有這樣，才能從企業(yè)內(nèi)部最大限度地防控法律風險。

（三）建立和執(zhí)行有效的企業(yè)法律顧問制度企業(yè)的法律風險涉及的業(yè)務(wù)領(lǐng)域和范圍十分廣泛，法律風險本身較為復(fù)雜，具有較強的專業(yè)性和技術(shù)性，不具備法律專業(yè)知識、實踐經(jīng)驗和業(yè)務(wù)技能的人員很難勝任法律風險工作崗位。因此，各國主要是確立企業(yè)法律顧問制度，由專業(yè)律師來處理企業(yè)法律風險的識別和防控問題，取得了較好的效果。美國的企業(yè)法律顧問制度起源于19世紀末，二戰(zhàn)后得以廣泛發(fā)展，發(fā)展歷史悠久，發(fā)展程度高，企業(yè)法制化程度高，法制環(huán)境好，法律意識強，企業(yè)無論其規(guī)模大小、性質(zhì)如何，都會有自己的法律顧問。美國企業(yè)法律顧問的工作模式相當細致深入，滲透到公司各個管理層面，具體在每個層面分工也顯示出專業(yè)化、細致化。往往一個公司設(shè)有多個法律顧問，一般地有：合同法律顧問；專利商標法律顧問；廣告法律顧問；生產(chǎn)質(zhì)量、環(huán)保法律顧問；稅收法律顧問；涉外法律顧問；人才資源法律顧問；反壟斷、反傾銷法律顧問；訴訟法律顧問等。[10]企業(yè)法律顧問在企業(yè)中地位高，待遇好。美國企業(yè)法律顧問在企業(yè)中地位較高，體現(xiàn)在其專業(yè)性和待遇方面。美國的企業(yè)有一種強烈的法律意識，認為只有將總法律顧問放在副總經(jīng)理的位置上才能真正負起責任、做好法律工作，否則，對公司的影響可能是致命的損失。另一方面，從管理工作的角度考慮，處于副總經(jīng)理的位置便于協(xié)調(diào)公司各部門或?qū)ν獾母鞣N法律關(guān)系，更好地發(fā)揮作用。美國企業(yè)法律顧問由于地位越來越高，是受人尊敬、令人羨慕的行業(yè)，當然對其專業(yè)素質(zhì)要求也很高，既懂法律、懂電腦，又懂企業(yè)經(jīng)營管理的復(fù)合型人才才能勝任。同時，企業(yè)也給予他們比同階層更高的薪水和待遇，如帶薪休假，獲得公司股票、期權(quán)等。[11]我國的企業(yè)法律顧問制度還處在較初期的階段，除了極個別大型中央企業(yè)集團在極個別省份的公司聘請有幾個法律顧問之外，很多的中小型中央企業(yè)一般在一個省或者市級行政區(qū)域只聘請一名法律顧問。即使是在極個別聘請法律顧問較多的央企，也沒有做到法律顧問專業(yè)化分工。我國絕大多數(shù)的私營企業(yè)根本沒有聘請企業(yè)法律顧問。正因為我國企業(yè)沒有認識到法律顧問的重要作用，因此，企業(yè)法律顧問在企業(yè)中的地位極低，企業(yè)法律顧問的價值沒有得到真正的體現(xiàn)。法律顧問在企業(yè)中更多的是扮演著“救火隊員”的角色，企業(yè)發(fā)生了法律問題才想到要找法律顧問，很多法律顧問處于“顧而不問”的狀態(tài)之中，這導(dǎo)致我國大多數(shù)企業(yè)面臨較大的法律風險。有鑒于此，我國企業(yè)有必要借鑒美國的法律顧問制度，重視法律顧問的重要作用，提高法律顧問在企業(yè)中的地位和待遇，才能更好地防控企業(yè)法律風險。

四、結(jié)論

本文通過實證分析，發(fā)現(xiàn)我國的企業(yè)面臨著較大的法律風險。因此，必須提高企業(yè)的法律風險意識，建立和執(zhí)行完善的企業(yè)內(nèi)部管理制度，建立和執(zhí)行有效的法律顧問制度，才能更好地防控企業(yè)的法律風險。

作者：王兆熊單位：廣東女子職業(yè)技術(shù)學院經(jīng)貿(mào)系