境外投資腐敗風險的法律防范范文

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［摘要］境外投資腐敗不僅容易直接導致境外投資失敗，嚴重限制境外投資主體的健康持續發展能力，同時也不利于中國在“一帶一路”建設中釋放的“中國名片”形象。對此，科學分析、把握和判斷“一帶一路”背景下境外投資面臨的腐敗風險，堅持法治反腐，加強反腐敗國際合作，積極有效控制“一帶一路”重大項目建設過程中的腐敗風險，對穩步推進“一帶一路”倡議的實施具有重要的現實意義。

［關鍵詞］一帶一路；境外投資；腐敗風險；法律防范

2013年提出共建“絲綢之路經濟帶”和“21世紀海上絲綢之路”的倡議，此“一帶一路”倡議的價值導向，意在推進全球經濟治理體系公平化、公正化及合理化，這一“中國方案”自提出伊始就在全球范圍內贏得廣泛關注和支持?！耙粠б宦贰背h為我國企業“走出去”，開展境外投資提供了極大的便利與機遇，然而因境外投資風險防控體系尚不完善，同時有研究顯示我國企業開展境外投資中的行賄意愿較強烈，因此境外投資腐敗風險自然成為“一帶一路”背景下開展國際經濟合作和境外投資過程中需要審慎應對的重要話題。2017年5月14日，在“一帶一路”倡議國際合作高峰論壇中強調“要加強國際反腐合作，讓‘一帶一路’成為廉潔之路。”同年9月份，中紀委、監察部與世界銀行在北京開展加強國際合作共建廉潔之路的研討會，其中一個重要議題也是關于如何強化“一帶一路”沿線國家和地區之間的反腐國際合作。自十八大以來，法治已經成為當前中國治國理政最鮮明的特色，嚴格依法治企、依法進行海外投資也是法治建設的題中之意，“一帶一路”倡議之初，有必要將其納入法治廉政建設、法治反腐的范疇。通過檢索發現，當前關于境外投資的研究重點，以及探討“一帶一路”背景下國家地區間經濟合作方面可能存在的問題，主要集中在境外投資中政治、經濟、文化、法律沖突等方面風險的識別、預警、評估以及如何予以應對防范，而對于境外投資腐敗法律風險的關注度并不是很高。有鑒于此，本文擬重點從結合“一帶一路”背景下境外投資腐敗法律風險的相關環境要素，并根據境外投資不同環節腐敗風險滋生機理，按照新時期“廉潔絲路”的建設要求，構建切實可行的防范境外投資運營腐敗風險的法律機制。

一、“一帶一路”背景下境外投資中的反腐敗現狀

隨著經濟全球化不斷走向深入，境外投資日益成為常態，這給國家經濟發展帶來更多機遇的同時，也加大了國家監管和社會監督的難度，侵吞公共財產和腐敗的風險顯著增加?！耙粠б宦贰背h旨在促進經濟要素有序自由流動、資源高效配置和市場深度融合，推動沿線各國開展更大范圍、更高水平、更深層次的區域合作。據統計，2016年，我國在沿線國家僅核心基建項目投資總額就達4930億美元。在推進沿線國家項目投資的同時，投資的安全性不可忽視。根據“透明國際”的腐敗數據體系中的“腐敗感知指數”（簡稱CPI），可發現，“一帶一路”沿線國家平均得分為35，比CPI數據所覆蓋的所有國家平均分（43分）低了18.6%，這意味著，這些國家的腐敗程度非常嚴峻，腐敗問題應當成為境外投資所應當關注的核心焦點。特別是黨的十八大以來，全面從嚴治黨、依法治企成為治國理政的重要舉措，企業境外投資不應是“法外之地”，“一帶一路”倡議建設必將納入法治廉政建設的范疇。

（一）反腐敗的國際政策背景自20世紀90年代開始，世界各國對腐敗形成圍剿之勢。隨著國際和地區間的合作與交往日益密切，反腐倡廉成為國際趨勢，國際和地區性政治、經濟、金融及專業組織都加入反腐敗行列，以國際組織為例，其相關反腐敗政策如下表所示。由此可見，腐敗問題已經成為國際社會共同面臨的問題，所有國家，不論大小和貧富，都普遍存在腐敗現象，它不僅嚴重威脅社會的發展與穩定，而且對全球經濟的影響力和破壞力巨大。國際社會對腐敗問題的重視和大力治理，也成為“一帶一路”倡議下建設“廉潔絲路”的國際政策背景。

（二）反腐敗機制建設對“一帶一路”倡議的重要價值指出，把權力關進制度的籠子里，形成不敢腐的懲戒機制、不能腐的防范機制、不易腐的保障機制，才能保證人民賦予的權力始終用來為人民謀福利。同樣，加強“一帶一路”反腐敗機制建設不僅能夠與國際反腐接軌，保障權力規范、透明、公正行使，而且有利于提高境外投資安全，降低投資風險，防范國有資產流失，營造風清氣正的政治環境及營商環境，更有助于推動“一帶一路”倡議的有效實施。1.反腐敗機制建設是推動“一帶一路”倡議實施的必然選擇。OECD近年對海外行賄和腐敗成本的研究數據表明，海外行賄一般占據企業全部交易額的10%、利潤的34%以上。高度重視“一帶一路”國際經濟合作中的反腐敗機制建設問題的重要原因在于“一帶一路”沿線國家具有較高的易發性?？v觀近年我國“一帶一路”項目實施較多的中亞、南亞等地區的國家，大部分腐敗程度比較嚴重，這意味著我國企業境外投資過程中，面臨著非常高的索賄風險和行賄需求。再者，一些地區和國家政局動蕩不安，如果企業向某一屆政府行賄而獲得了項目，一旦新政府上臺，項目就面臨被迫停止的風險；而如果企業在項目的中標、監管、評估方面滿足了國外一些官員的索賄需求，可能在短期內有利于項目實施，但從長期來看，會間接導致我國企業在參與境外項目投資時陷入“自己人打自己人”的尷尬境地。一旦造成競相行賄局面，不僅增加企業的生產運營成本，也會影響項目建設的可持續性，損害中國企業的整體形象，更有甚者，會損害普通民眾利益，導致“民心向背”，違背“一帶一路”建設初衷。2.反腐敗機制建設是推動“一帶一路”倡議運行的重要力量。從價值角度來講，反腐敗機制建設是以公平正義為取向的實踐活動，而公平正義作為一種價值取向反映的是人們對社會利益結構合理性、利益機制有效性、社會關系和諧性的訴求。從這點來看，反腐敗也是一種生產力，因為公平正義是調動人民群眾創造財富的根本動力，一個缺乏公平、公正的社會，人民必然離心離德，缺乏創造社會財富的持久力和推動力。同時，當前“一帶一路”倡議的推進也面臨不少阻礙，例如地緣政治問題，中亞國家與俄羅斯關系密切，東盟國家在南海和東海海洋爭端上對我國的戒心甚重，美國提出“新絲綢之路”政策等等，都成為“一帶一路”倡議運行中的阻力。如果反腐機制建設不力，“一帶一路”倡議的運行將會更加困難。因此，加強反腐敗機制建設，是順應民意、維護社會和諧穩定的重要體現，不僅能夠抑制“一帶一路”倡議發展的負面力量，又給予了“一帶一路”倡議發展的推動力量。

（三）“一帶一路”背景下境外投資腐敗風險的環境分析“一帶一路”倡議沿線國的政治、經濟、社會和文化共同構成了復雜的環境系統，根據行政生態學理論，外部環境當中的誘致性因素會對腐敗起加劇作用，而預測和識別環境因素中的腐敗風險源頭，是構建我國企業境外投資腐敗防控體系的重要前提和基礎。1.政治環境中的腐敗風險。政治環境是影響企業境外投資腐敗風險的重要背景性條件，主要包括兩個方面：一是政治廉潔水平，根據世界銀行治理指數、世界經濟論壇非法支付和賄賂指標以及透明國際腐敗感知指數，“一帶一路”沿線不少國家廉潔水平較低，堪稱全球的“高腐敗帶”“高風險路”。在這些國家，政商關系錯綜復雜，中國企業的投資往往面臨著較高的行賄、索賄等的腐敗風險。二是政治環境安全，“一帶一路”沿線不少國家處于東西方多個文明交織區，文化、思想、宗教等相互沖撞激烈，尤其是一些國家政治過渡、政權更迭、社會轉型引發的政局動蕩為企業行賄提供了空間。2.商業環境中的腐敗風險。商業環境是影響企業境外投資腐敗風險的直接因素。根據世界銀行的《2017年全球營商環境報告》顯示，“一帶一路”沿線國家商業環境差距參差不齊，諸如在注冊財產、合同履行、稅收情況、破產處理、中小投資者保護等方面綜合評分較低，尤其是某些國家經濟發展水平較低，財政收入缺口較大，商業環境的不穩定往往會造成企業投資不便、生產與運營成本上升、利潤縮水等。在此情形下，難免會有企業為規避市場監管，降低交易成本，而通過非法途徑行賄外國公職人員。3.制度環境中的腐敗風險。反腐敗制度與政策是影響腐敗治理效果的重要因素。一個國家只有擁有健全的反腐敗制度與政策，才能降低腐敗風險，為企業投資創造廉潔、透明、公正的法制環境?！耙粠б宦贰彼缭降牟煌瑖液偷貐^，具有不同的法律體系和反腐制度，給中國企業投資者帶來了未知性和不確定性。某些沿線國家還存在反腐“軟政權”現象，反腐敗機構運行不力，反腐法規得不到有效實施，“潛規則”普遍盛行，造就了企業通過行賄達到商業目的的負向激勵趨勢。4.文化環境中的腐敗風險。不同的宗教文化對人們的心理和行為有不同的影響，不同國家對腐敗行為的認知也是各有不同，進而影響到對腐敗行為的治理效果。在很多國家都盛行“人情”文化，人們已經形成慣性思維，在潛意識里對某些“送禮”“走后門”等腐敗行為持寬縱態度，缺乏廉潔自律意識，這無疑增加了中國企業的腐敗風險。例如，在國際交流合作、海外市場開發、境外投資等對外活動中，為影響對方決策或商業交易結果，提供或接受超出合理限度的業務招待，不當索要或接受禮品等行為時有發生。

二、“一帶一路”背景下境外投資中的腐敗易生節點

我國企業境外投資中的腐敗行為可以從兩個方面來理解：一方面是通常意義上的商業欺詐、商業賄賂等不正當競爭行為；另一方面還包括企業內部治理、母國監管不到位等帶來的侵占或挪用公共資源、過度職務消費等腐敗行為。從企業境外投資流程看，腐敗風險存在若干“高發節點”，不同“節點”的腐敗風險表現形式不同。

（一）投資決策環節投資決策是企業決策的核心，也是腐敗的高發環節，主要表現為三個方面：一是在信息不對稱的條件下，境外投資企業決策者可能會利用信息優勢，規避國家制度和監管要求，違反“三重一大”的決策程序，采取商業賄賂手段，避開相關部門監管，違規決策投資合作事項。二是在商業環境不健全的情況下，企業境外投資中的信貸融資活動也存在較大的腐敗風險。企業投資往往會涉及融資信貸，而獲取信貸便利的程度是衡量商業環境競爭力的重要維度，尤其是在貸款利率高、周期短的一些沿線國家，更容易引發腐敗風險。三是在投資國不良的商業習慣影響下，更容易滋生腐敗風險點，例如在投資合作方的選聘中，存在收受方、中介機構、顧問以及其他業務伙伴商業賄賂的腐敗風險；在商業談判、合同簽署環節中，存在因不當商業行為、失密泄密導致向對方行賄或收受對方賄賂的腐敗風險。

（二）招投標環節實踐中，招標投標環節是腐敗問題易發多發點。廉政程度較低的政治環境會加劇招投標環節中的腐敗風險，一般情況下，在廉政程度較低的國家，打擊商業行賄、受賄不力，政商之間相互勾結牟取私利現象較為普遍，有的企業甚至設置專門的“行賄部門”在投標環節中行賄政府官員，在此背景之下，中國企業在境外投資中，不可避免會跟風，實施商業賄賂風險較大。此外，在商業腐敗治理不力的國家，商業活動的透明度較低，企業境外投資，尤其是在招標、投標、采購活動中、工程招投標過程中，招標單位個別權力擁有人為了自身利益，利用手中職權通過操縱招投標過程，為企業提供了可運作的空間。

（三）投資交割環節投資交割環節中的產權交易是我國企業“走出去”的重要目的，也是潛在的腐敗風險高發環節。一方面，在境外投資需要接受投資國的政治審查，而且不同的國家有不同的審查標準和法律規定，如果未能通過審查或是不合規定，就可能面臨被指控的風險；另一方面，產權交易當中的盡職調查也存在腐敗風險，通常情況下，盡職調查一般會選聘投資國的第三方機構，存在對第三方機構采取商業賄賂措施的風險。

（四）投資運營環節在項目運營環節，往往周期較長，利益關聯方較多，尤其是基礎設施建設項目，更是會涉及較多的商業接待、會議交流、項目參觀、調查等活動，為了維持長久合作的伙伴關系，難免會與當地政府官員有較多的接觸，存在贈送禮品、禮金等腐敗風險。此外，海外項目的運營人員，尤其是國有企業的境外機構有關人員為了收受回扣，可能會通過高值低估、高額折舊甚至是報廢方式向境外企業轉讓資產；利用職務便利，擅自挪用應當調回的國有資產，或將該國有資產滯留境外；在監督信息不對稱的情況下，濫用職權干預采購、施工、竣工驗收等工作，為利益相關方或個人牟取不當利益。

三、“一帶一路”背景下境外投資腐敗風險法律防范體系構建

（一）堅持法治反腐，加大對腐敗的打擊力度在十八屆中央紀委二次全會上強調，要善于用法治思維和法治方式反對腐敗，加強反腐敗立法，加強反腐倡廉黨內法規制度建設，讓法律制度剛性運行。在法治框架下解決腐敗，是“一帶一路”下反對腐敗、建設廉潔營商投資環境的內在要求和根本方向，從世界各國反腐經驗來看，依靠法治也是從根本上解決商業腐敗問題的重要途徑。1.加快境外投資反腐敗立法，強化境外投資運營監管。目前，我國并沒有專門的針對國際投資腐敗問題的立法，主要還是依靠刑法和專門性的黨內紀律規范對行賄受賄等腐敗行為進行認定。盡管《刑法修正案八》的通過，是我國的海外領域中的腐敗問題有法可依，但懲治力度十分薄弱，僅規定海外腐敗行為比照賄賂非國家工作人員罪的刑期及罰金適用。近年來，我國制定的雙邊投資條約（BIT）的質量有了顯著提升，但涉及的內容依然以投資保護、征收、損害與損失的補償、締約方之間的爭端解決、透明度等問題為主，并沒有實質涉及境外投資腐敗規制。根據前文所述，我國應當順應國際潮流，盡快建立境外投資的法律制度，制定出臺專門的《反商業賄賂法》，明確界定商業賄賂的內涵、外延以及反腐敗調查、訴訟、處罰等方式方法，實現境外投資反腐敗機制體系化建設。同時，盡快頒布落實《中華人民共和國監察法》并指定相關實施細則，將境外投資腐敗等職務違法犯罪行為納入監察范圍，為“一帶一路”重大項目建設提供法治保障，加大對腐敗行為的打擊懲戒力度，凈化“一帶一路”建設投資環境。2.完善企業內控機制，確保關鍵“節點”合法合規。企業境外投資監督是一個系統工程，不僅需要母國有完善的立法。有效的執法，更需要企業內部的有效監督，全面發揮協同作用才能有效防范和應對“走出去”過程中的腐敗問題。境外投資從本質上來講是國際經濟合作的一種形式，主要是由政府“搭臺”，企業才是“唱戲”主體。無論基于維護中國企業的國際形象還是推動“一帶一路”倡議實施抑或是企業自身長遠發展考慮，企業必須完善內控機制建設，確保合法經營。面對“一帶一路”沿線國家政局不穩定、制度不完善以及文化傳統各異等實際情況，企業必須制定相應的實施發展策略。其一，確保關鍵“節點”合法合規，在投資決策環節，充分評估投資國的腐敗形勢，嚴格遵循“三重一大”事項決策機制；在招投標環節，遵守投資國有關招投標的相關法律規定，加強對企業參與投標的全部流程的監控；在投資交割環節，構建符合投資國家法律法規要求的財務會計制度，全面開展對投資國政治審查、法律制度的盡職調查，確保各項資質符合行業標準，最大限度地避免為了獲取項目投資資格而采取對第三方評估機構進行商業賄賂；在投資運營環節，建立企業信用制度，避免與有商業賄賂行為的承包商或供應商進行交易，嚴肅財經紀律，在項目運行環節當中的大額度財務支出應當在事先進行充分論證評估，確保預算支出符合企業財務管理規定。其二，完善公司治理結構，具體內容主要包括：一是強化公司監事會和中小股東對公司境外投資活動的監管作用；二是強化企業內部的激勵和約束機制；三是完善公司信息披露制度，促使境外投資經營管理活動更加規范；四是推行境外項目運營人員簽署反腐承諾書制度，堅決遏制腐敗問題內生；五是加強企業內廉潔文化建設，規范企業員工的從業行為，引導企業領導干部提高廉潔自律意識，深化對行賄罪、受賄罪、介紹賄賂罪等犯罪行為的認識，增強拒腐防變和抵御風險能力，從源頭上預防和治理腐敗。3.加強境外企業黨組織建設工作，強化黨內法規的貫徹執行。黨的報告提出，要以提升組織力為重點，突出政治功能，把企業、農村、社會組織等基層黨組織建設成為宣傳黨的主張、貫徹黨的決定、領導基層治理、團結動員群眾、推動改革發展的堅強戰斗堡壘。在“一帶一路”倡議背景下，越來越多的企業開始走出國門，這些投資海外的企業，不論是國有企業還是非公企業，員工當中不免會有不少黨員，有黨員就應該建立黨組織，因此，境外企業黨建問題就成為新形勢下基層黨組織建設面臨的新問題。相對于國內企業來說，境外企業畢竟鞭長莫及，經營活動的自由度較大，尤其是在“一帶一路”沿線國家開展的基礎設施項目建設更是點多、線長、面寬，給隊伍管理帶來了極大難度，同時對黨員干部思想政治素質特別是廉潔自律能力建設提出了更高的要求。提高境外企業黨員黨性修養，加強黨組織建設不僅是貫徹會議精神的重要體現，也是提高境外企業員工凝聚力、廉潔力、向心力的重要舉措。具體而言，一是對黨員嚴格要求，加強思想政治教育。加強黨規黨紀教育，從思想道德方面筑起企業黨員拒腐防變的牢固防線，堅決抵制海外資本主義腐朽思想和生活方式的侵蝕。二是對黨員干部嚴格管理，加大監督力度。反腐重心前移，對企業中的黨員干部要實施有效的監督方法，提高監督水平，杜絕以權謀私的機會。三是嚴肅黨紀，嚴懲腐敗分子。加大對黨員干部違反政治紀律行為的懲處力度，尤其是懲治腐敗行為，一定要旗幟鮮明，態度堅決。

（二）加強頂層設計，建立投資環境腐敗風險法律防范機制1.熟悉東道國反腐敗相關法律，重塑自身新型商業道德。當前，各國法律及國際條約高度重視國際商業賄賂的監管，紛紛引入經濟全球化時代治理腐敗的全新觀念，包括將賄賂外國官員或者國際公共組織官員的行為規定為犯罪、通過制定法律規制本國及外國公司的賄賂行為等腐敗作為在海外投資和經營的中國企業，需要充分了解有關國際商業賄賂的規定，主動掌握投資國法治環境、腐敗狀況、反腐敗法律與機構的有關信息。與此同時，還要對企業自身的商業行為進行全面檢視，重塑商業倫理道德，革除不良商業陋習，針對企業存在的腐敗風險建立常態化自查機制，以便更好地應對境外投資的新挑戰。2.建立境外投資企業信用評價法律制度，加強監管的針對性?？商剿鹘⒂蓢冶O察委員會牽頭或授權的，經過充分調研論證的，我國參與“一帶一路”沿線國家重大項目建設的企業的信用體系，并以立法形式構建常態化制度。該信用體系的建設可以在現行“對外投資合作和對外貿易不良信用記錄”的基礎上，綜合評估境外投資企業的廉潔程度，并建立相關的數據庫。屆時可根據不同企業的實際情況，個性化地提出監管要求并落實責任。

（三）明確責任與義務，強化“一帶一路”沿線反腐敗國際合作2017年5月，在北京“一帶一路”高峰論壇，明確表示要加強國際反腐合作，讓“一帶一路”成為廉潔之路。腐敗問題是影響經濟社會發展的最大障礙，反對和懲治腐敗應當成為“一帶一路”沿線國家共同的價值追求。因為只有形成共識、共同發力，才能有效預防和治理涉及多方共同利益的重大項目建設過程中出現的腐敗問題。首先，作為“一帶一路”倡議的建設者和推動者，我國應當以身作則，牢固樹立反腐的時代價值觀，引領和推動沿線國家形成反腐共識，明確“一帶一路”項目所在國政府在防止權力濫用、權力尋租及反對商業賄賂等腐敗行為方面的監管義務，加強在腐敗犯罪行為調查、起訴、人員遣返、追贓逃贓等方面的合作，積極推動形成嚴格執法、公正司法、廉潔透明的投資環境。其次，建設信息共享的共同打擊商業賄賂工作機制。暢通沿線國家反腐敗情報溝通渠道，力爭在政府間的雙邊或多邊對話機制中加入預防和治理腐敗行為的內容，促使相關國家和部門的訴求能夠得到及時的反饋和響應。最后，加快建設反腐敗國際合作。適時簽訂反腐敗合作備忘錄、引渡協議、刑事司法協助協定等，在廣泛合作的基礎上逐步建立起比較完整的“一帶一路”反腐敗國際司法合作體系。

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作者：陳梅 單位：中南財經政法大學