關系契約視角的銀行理財論文范文

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一、理財產品契約不完備性引出的制度問題

盡管理財產品契約是不完備的，會帶來交易前的逆向選擇問題和交易后的維權困難問題，以及簽約后商業銀行的道德風險問題等，但如果國家法律制度較為完備，外部有良好的監督制度，商業銀行有完善的業務制度，信息披露及時、充分和有效，那么就能夠有效地減少契約不完備所帶來的損害，以保證銀行理財市場持續健康發展，但現實卻不盡人意。具體有以下幾個方面：

（一）銀行理財市場法律制度不健全。長期以來，銀行理財產品缺乏一個明確的法律框架支持，因此，難以對銀行與客戶在理財業務開展過程中形成的相互間的法律關系進行清晰的界定，到底應定位為委托關系還是信托關系，法律界一直以來對這個問題存有不同意見，在此基礎之上，還引申出其他的很多問題。第一，理財業務操作過程中，往往會因為缺乏法律主體資格，不能用產品的名義進行業務的對外簽約或者交易，只能借用銀行自身或其他機構的名義進行對外簽約或者交易，這從實質上已經違反了投資者與相關方之間的約定；第二，缺乏法律主體資格容易使得投資者出現理解誤區，將銀行存款等自營產品與銀行理財等代客產品混淆，不利于業務的健康發展；第三，理財產品對外投資交易在借助銀行或其他機構名義進行時，使得投資交易流程變得繁瑣，增加了交易成本，同時也不利于銀行在代客業務和自營業務之間進行有效的風險防范。第四，缺乏交易主體資格使得不同理財產品間難以獨立交易、流動性差，不利于活躍理財產品市場，影響市場成長性與有效性。業界一直呼吁要確定銀行理財產品獨立的產權主體地位，但卻沒有取得真正實質性進展。其原因主要有以下幾個方面：首先，從法律的瓶頸來說，信托法將理財業務的專屬經營權授予信托公司，銀行難以獲得理財業務的主體資格。盡管現在各大銀行都在積極地策劃各種資產管理計劃，但這些資產管理業務與投資者之間的關系依然還是委托關系，只有信托產品和公募證券投資基金產品除外。眾所周知，理財資金的獨立性、資產管理機構和投資者之間的信托管理關系是確保資產管理計劃獲得完整主體資格的關鍵所在。因此，銀行理財的相關法律問題已成為銀行理財業務發展無法回避的問題，再加上我國金融分業經營的特點，迫使銀行理財借助信托、保險公司債權計劃、券商、基金資產管理計劃等作為載體，使得銀行理財的法律關系更加復雜，交叉性金融風險加大。

（二）外部監管制度有待完善。從外部的監管情況來看，目前的理財市場普遍缺乏相應的法規與有效的監管。自2005年9月中國銀行業監督委員會了《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》起，不斷針對理財中存在的問題調整了一些規定、細化了一些條款，主要是強調信息披露和風險揭示。但是銀監會的管理對象主要是商業銀行，對保險、證券、基金則涉及有限。然而市場的投資交易等運作主要由銀行以外的機構來進行，因此還需要保監會和證監會等部門的監管配合。但從目前的情況分析，聯合監管存在一定的難度，即使實行，溝通成本較高、但效率不一定高。當初的分業監管在目前新形勢下已顯現弊端，監管資源有待進一步整合?，F在我國跨市場、跨行業的理財產品不斷豐富，并有相互競爭趨勢。由于監管不力，產品銷售不規范行為時有發生。因此，非常需要建立較好的外部監督體系。事實上，從理財市場的發展來看，理財產品基本上都能夠達到預期收益率，這似乎讓投資者覺得，理財產品可以完全替代銀行存款、規避國家利率管制，使得銀行理財業務實際上是傳統存款業務的轉化，結果就導致了存款業務表外化，這就形成了銀行理財業務監管需進一步完善的原因，客觀上也要求建立較好的外部監督體系。

（三）銀行理財業務制度不到位。首先，一些商業銀行的高層，比如董事會、高管層，對理財業務的發展沒有正確和明確的定位，沒有真正樹立代客理財的觀念，只把它當做吸納存款的一種替代手段、甚至有些銀行把理財當作簡單的高息攬存和變相房貸的業務。還有一些則作為加強流動性的手段，理財業務不夠規范。其次，從內部因素來看，理財市場上從業人員的素質存在偏低情況，我國商業銀行理財產品涉及外匯、基金、股票、保險、國債、信托等多個領域，因此，對從業人員的全面素質和綜合能力要求較高，包括業務能力、職業道德、資質條件等等，這樣的人才在我國理財市場上還非常欠缺。從內控分析，銀行理財業務一直沒有將代客業務和自營業務很好地區分開來，雖然法規規定銀行必須對這兩個業務加以區分，但在實際操作中，卻難以做到。如何突破銀行的內控瓶頸也是理財市場健康發展需要解決的一個重要問題。

（四）信息披露制度不完善。從理財業務的開展中，在契約簽訂之前，銀行業務員有義務告知理財產品的相關風險、收益等信息，在契約執行過程中，也要及時準確地告知投資人資金的營運和收益信息。但從現在銀行理財業務的發展來看，信息披露方面尚存在諸多問題。首先，部分銀行很少披露信息或對信息進行選擇性披露。例如，一些農商行、城商行以及外資行就存在這樣的問題，在發行理財產品的時候，他們僅僅在各自的網站上公布一條簡單的理財產品銷售信息，卻基本不告知這個產品之前的業績表現情況。而某些外資銀行則會對要的信息進行刪選，如果理財產品到期收益較好，則現在信息，反之，則對到期收益不好的理財產品置若罔聞。其次，所有商業銀行基本上都存在產品信息不全、信息要素缺失這樣的問題。其中，不公布理財產品的具體投資領域是所有商業銀行受到的最大詬病，很多銀行僅僅公布理財資金的大體投資范圍，比如貨幣市場或者信貸市場。其實銀行理財產品往往投資在多個不同的投資品或者不同的市場，如果銀行能夠公布不同市場的投資占比，投資者就能夠了解理財產品的風險程度如何，但幾乎沒有一家銀行公布這樣的投資占比信息。第三，銀行不及時更新產品信息，在公布產品信息時部分銀行有較大隨意性、缺乏規律性，不同理財產品公布的信息格式不同、詳細程度不一樣，更新時間不一致，缺乏規范性操作。最后，理財產品信息難找、難懂。有些銀行網站設計比較復雜，首頁沒有明確的提示，投資者往往需要反復多次點擊尋找才能找到，而更多的理財產品說明書專業術語過多，責任條款過細，讓投資者覺得晦澀難懂、難以理解。另外，在發展理財業務方面，我國各大商業銀行的最大優勢之一就在于投資者對于這些機構發行的產品信賴度最大，遠遠超過其他銀行或金融機構。正是基于這一點卻發現，在近十年銀行發展個人理財業務都會出現片面強調“固定收益”忽視“預期收益”，其目的當然是為了吸引更多的投資者，但這樣做的結果卻是促使投資者對理財產品風險認識不夠，尤其是對理財市場的信用風險認識不充分。

二、完善銀行理財制度的對策思路

（一）健全銀行理財市場法律制度。針對銀行理財市場所存在的問題和弊端，要加強頂層設計，完善我國銀行理財市場的法律制度。一是明確銀行理財業務法律關系和理財產品法律地位。目前，銀行理財產品的法律關系基本上有三種：資產負債關系，如銀行保本理財產品，此類產品適用商業銀行法；委托關系，如委托理財產品，適用合同法；信托關系，如信托理財產品，適用信托法。針對上述三種情況，要盡快明確銀行理財產品的法律主體地位，解決目前銀行理財管理中存在的投資范圍狹窄、投資方式受限、理財產品無法開戶、理財產品不能質押等問題。二是借商業銀行法修改契機，明確商業銀行開辦理財業務的合法性?，F行商業銀行法距離上次修訂已經多年，期間銀行理財業務從無到有，從有到多，實現了跨越式發展，已經成為商業銀行重要的經營內容。受商業銀行法部分條款的限制，銀行理財并無嚴格的法律依據。建議在新的商業銀行法中增加商業銀行經營范圍、經許可商業銀行可直接從事資產管理業務，允許銀行一定的跨業經營，并對金融監管協調等進行修訂。力爭拓寬銀行理財的義務范圍，擴大理財資金投資標的，松綁投資運作限制，提升業務管理水平，以提供更優質的金融服務。三是可進一步考慮建立較為公平的競爭環境。目前國內理財市場上各類型的資產管理機構如銀行、信托、保險、證券、基金等并無統一適用的法律依據，為了推動整個理財市場的有效和穩健發展，可考慮制訂統一的資產管理方面的法律或規章，要求銀行、信托、保險、證券、基金的資產管理在統一的法規下經營。通過這些頂層設計的推動，不僅要解決銀行理財法律地位問題，還要解決各個市場主體間的不公平競爭問題。

（二）完善銀行理財市場監管制度。作為一種外部約束的金融監管，其目的是解決市場不能解決的問題，其基本做法是利用相關法律法規，采取能夠影響被監管者成本收益的方法，從而改變其行為方式。目前看來，對于方興未艾的中國理財市場，必須構建銀行理財監管制度，從而保證其健康發展。1.對銀行理財進行進一步的監管改革。維護金融穩定和推動金融改革是監管的“一體兩翼”。在銀行理財激烈競爭的市場環境中，面對其他資產管理機構咄咄逼人的競爭，本文建議監管部門以推動銀行理財穩健發展為出發點，將維護金融穩定與推動金融創新有機結合，為銀行理財業務創造一個公平、有效的市場環境。可以按照功能監管和行為監管的原則，遵照市場化監管的思路，避免監管過度和監管真空。在目標上，要明確理財監管的風險管理要求和合規管理要求。在手段上，保持合理的管理邊界，既不為銀行違規行為埋單，也不放任不管。加強監管標準化、規范化、程序化和透明化建設，為一致性監管提供制度保障。對銀行理財實行準入管理、持牌經營、分級管理?？梢詤⒖紘H資產管理業務對管理人員的要求進行持牌經營，要求銀行代客業務與自營業務相互隔離，建立代客業務與自營業務交易的監控體系，保護投資者利益。防范產品設計能力不足、風險控制能力差、投資管理能力低的金融機構蜂擁進入理財市場，出現劣幣驅逐良幣的現象。通過建立風險管理能力與監管許可相匹配的機制，實現監管對銀行理財風險的動態管理。高評級銀行相對于低評級銀行在試辦新的業務類型、發行新的理財產品、產品報告等多方面具有更大的優先權或者自由度。只有具備一定條件的銀行才可以持牌開展特定業務。例如，先進的大型銀行做全牌照的資產管理業務，可以投資收益類產品、債權、衍生產品、股權等，要求這些銀行的運作模式、風險控制能力、人才隊伍、信息披露、IT系統都達到很好水平。復雜的、簡單的和做代銷的理財產品對應不同類別的牌照，分類監管，有利于督導低評級銀行向標準靠攏和明確改進方向，有利于提升整個銀行理財業務的管理水平和加強風險控制，相應的監管制度建設便可以水到渠成。并依據現有的銀行業技術和巴塞爾新資本協議監管精神，通過細分業務類型與準入，將其納入風險監管體系。2.營造鼓勵銀行理財創新的監管環境。與西方成熟的金融市場相比，我國金融創新相對較少。商業銀行長期以來形成的相對穩健的以風險管理為基調的文化，與以創新為主要特征的理財業務完全不同，使得銀行理財與其他類型資產管理機構相比，顯得創新步伐不夠快。創新是銀行理財業務的靈魂，沒有創新，銀行理財業務不可能在競爭中獲得優勢。應對銀行理財創新采取包容態度，積極引導、允許試錯，去除對創新失敗零容忍。建議監管部門在理財創新上加強管理：一是對現有創新工具進行綜合考慮，從穩定和改革需要以及發展前景角度做一次評估，對于前景好的創新要形成制度規范以鼓勵其發展，對不符合改革方向、不利于金融穩定的創新應該予以停止。二是積極鼓勵創新。從理論上講理財業務未來將囊括資產負債、交易及其衍生品在內的更廣泛的領域。正是基于這樣的市場發展趨勢，保險，證券、基金行業已經率先針對理財業務提出了一系列鼓勵創新的機制，而且一些相關產品已經開始侵蝕銀行理財產品的市場份額。此時如果不積極把握時機，趁勢而上，銀行在未來的市場競爭中將有可能處于劣勢地位。三是做好創新評估分析。建議監管部門分析和評估創新行為，并提出相關監管要求和建議。3.加強監管的同時要加強協調。加強監管部門之間的溝通與協作。首先，國家應率先做好該工作，強化銀行與其他金融機構和非金融機構等部門的協調工作。其次，由于理財產品的經營和運作涉及多個市場，包括股票市場、外匯市場等，所以監管部門之間的溝通就變得非常必要和重要了。

（三）構建有效的銀行理財業務制度。商業銀行要按照監管部門的管理要求和理財業務發展戰略，進一步完善理財內部風險管理制度，建立全面的風險管理框架和管理體系。要把理財業務風險納入整個商業銀行的全面風險管理體系中，需要做到以下三點：一是要適應巴塞爾協議和《商業銀行資本管理辦法》的要求，研究和建立理財的資本管理辦法。二是要建立全面的風險限額管理制度，無論是產品、投資品還是投資方式，各個方面都應該建立明確完善的限額管理制度與指標。三是專門為理財業務建立特別的各種標準，比如投資準入標準、風險評級標準等，這些標準要和表內其他業務的標準有所差別。四是加強信用風險監測和管理，提高系統支持和控制力度。五是建立風險緩釋制度，主要針對操作風險和聲譽風險計提一定準備，可以考慮按照理財業務收入的一定比例核算計提。修訂理財產品統計核算方法。一是要明確核算原則，建議禁止銀行將保證收益類理財核算為存款，并明確理財投資范圍，嚴格要求一個理財產品一個托管賬戶。二是要明確核算標準。從理財產品自身的合同條款出發，建議制定專門指引，明確理財產品承擔風險或者不承擔風險性質的核算標準，規范會計核算。銀行如果只收取費、手續費，且資金達不到預期收益或本金有損失，銀行不承擔相應經濟責任的，應屬于表外業務，對于不符合上述確認標準的理財業務、對資金運作承擔相應經濟責任就是表內業務，必須納入表內核算。制定理財產品托管核算制度。一是要制定理財托管管理辦法，從賬戶開立、會計核算、證券結算、資金清算、投資監督、托管和資產估值等方面完善理財托管制度建設。二是為了更好地對理財產品進行結算交割、投資管理，明確托管人在理財產品管理中的職責，確保理財產品資產安全。三是制定理財產品估值制度與有關標準，規范理財產品投資品的確認與計量，公允反映理財產品的價值，避免估值的隨意性，保護投資者的合法權益。提升風險管理水平。理財業務快速發展中必須嚴控業務風險，切實加強理財產品設計開發中的合規性風險管理，產品運行中的市場風險和信用風險管理，進一步完善理財業務管理系統，制訂業務應急處置預案。進一步細化理財產品銷售流程，明確營銷環節的“必言”“、必為”風險揭示環節，統一產品解釋與說明口徑。嚴格按照產品銷售規程，在理財產品銷售過程中規范客戶風險承受能力評估、風險揭示及產品推介、產品存續期信息披露行為。嚴格遵守“必言”、“必為”環節流程規定，加強對理財產品客戶的定期培訓。嚴格按照有關要求和業務授權做好投資管理工作，所有產品必須納入管理系統并按照規定進行產品報備和業務報告，及時反映理財業務發展中的問題與需求。

（四）建立充分的信息披露制度。具體措施包括：一是增加理財產品信息披露頻次。根據產品運作周期，做到產品成立時有成立報告，存續期有持續性的信息披露，到期后有到期報告，發生風險或者臨時重大事件時要在規定的時間內及時披露。產品從成立至到期的全過程，都應有相應的信息披露。二是理財產品信息披露內容要充分。根據產品類型和風險等級對信息披露內容進一步完善：細化產品投資對象披露，充分向投資者公布產品具體的投資品明細，避免語言含糊或者簡略造成投資者誤解；細化產品運作情況分析，充分向投資者公布產品具體的投資操作和策略，揭示產品的運作管理狀態，實現信息披露內容根據產品風險等級程度和結構復雜程度，做到充分、詳細的披露；拓展理財產品信息披露方式，除了銀行網站、營業網點公開外，還可以發展網上銀行、手機銀行、郵件、傳真、電話等多種定向告知方式，通過公開披露與定向告知并存的多種披露方式，實現信息披露的公開、透明；夯實理財產品信息披露管理，商業銀行要盡快建立起適應理財業務的信息披露制度體系，通過健全分工明確、流程清晰、責任到位的信息披露管理機制，為各類理財產品信息披露管理提供制度保障；加強代銷產品信息披露管理，應該比照本行理財產品加強對銷售的保險、證券、基金資產管理等產品的信息披露管理，不僅要充分評估銷售機構的資質和銷售產品的特性，而且要按照監管要求，在代銷合同中明確雙方的信息披露責任，確保信息披露內容及時送達投資者。三是要逐步建立咨詢、評級等第三方運作機制，為市場提供各類信息服務。包括：投資人信息服務，理財運作機構信息服務，對各種類型產品的比較、分析和揭示，產品在融、投、管、退各個環節的信息服務，共同構建較為完善、充分和有效的信息披露體系。

作者：周朝陽單位：西安交通大學