金融產(chǎn)品交易中冷靜期思考范文
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1金融機(jī)構(gòu)及其工作人員的不當(dāng)勸誘行為普遍。金融產(chǎn)品在銷售過程中，一般都是采用銷售的方式。金融產(chǎn)品發(fā)行方委托包括銀行、券商、保險(xiǎn)、信托公司等的具有銷售資格的金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行銷售。金融市場競爭激烈，為了搶占市場，各金融機(jī)構(gòu)都通過各種方式，擴(kuò)大銷售，搶占市場份額，這必然導(dǎo)致銷售機(jī)構(gòu)和營銷人員眾多，良莠不齊，因此造成各種夸大產(chǎn)品收益、提供虛假宣傳、向錯(cuò)誤的銷售對象銷售高風(fēng)險(xiǎn)投資產(chǎn)品、以及對金融產(chǎn)品屬性只字不提的行為。在這種不當(dāng)?shù)膭裾T和虛假的宣傳中，投資者往往會產(chǎn)生沖動消費(fèi)的心理，從而導(dǎo)致錯(cuò)誤消費(fèi)。
2金融消費(fèi)者非理性消費(fèi)凸顯。經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為，人們在做出一定的行為時(shí)，并不一定都能做出一些理性的行為，經(jīng)驗(yàn)主義、隨從主義、認(rèn)知的局限性等都會使得個(gè)體的認(rèn)知產(chǎn)生偏差，從而是個(gè)體產(chǎn)生系統(tǒng)性錯(cuò)誤，最終導(dǎo)致非理性行為的發(fā)生。在金融市場上存在著信息不對稱的情況，金融產(chǎn)品品種繁多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜、投資者在購買金融產(chǎn)品時(shí)，很容易受利益的驅(qū)使，而做出讓自己后悔的決定。又加上金融機(jī)構(gòu)的不當(dāng)銷售，金融產(chǎn)品的復(fù)雜多樣，投資者做出的很多行為都是不理智的消費(fèi)行為。
3金融產(chǎn)品消費(fèi)領(lǐng)域信息不對稱。由于金融產(chǎn)品具有專業(yè)性，存在專業(yè)性壁壘，在進(jìn)行產(chǎn)品交易時(shí)，投資者往往很難準(zhǔn)確的了解金融產(chǎn)品或者服務(wù)的確切含義，而對產(chǎn)品或服務(wù)的了解更多的是依靠金融機(jī)構(gòu)的介紹；金融機(jī)構(gòu)在對金融產(chǎn)品進(jìn)行銷售的過程中，存在著虛假宣傳和不當(dāng)勸誘行為，從而影響投資者的理性消費(fèi)，使得投資者在進(jìn)行投資時(shí)，容易受利益驅(qū)使，想當(dāng)然的能夠得到高回報(bào)。在這些情況下，僅僅有極少數(shù)投資者能夠真正了解金融產(chǎn)品的投資收益、風(fēng)險(xiǎn)構(gòu)成，甚至是少有投資者能夠了解金融產(chǎn)品的真實(shí)情況。因此，在金融產(chǎn)品市場上存在著嚴(yán)重的信息不對稱問題，這影響投資者的理性行為。
二、其他國家(地區(qū))關(guān)于冷靜期制度的發(fā)展
1.英國關(guān)于金融產(chǎn)品的冷靜期規(guī)則。冷靜期制度作為現(xiàn)代商品交易中的一項(xiàng)重要制度，最早出現(xiàn)在英國。它的一般在特定情況下實(shí)施，或消費(fèi)者在毫無心理準(zhǔn)備消費(fèi)的情況下，在非商用處所訂立的消費(fèi)合同（如到訪投資者住所）。冷靜期可讓投資者更充分行使他們的權(quán)利和義務(wù)，通過賦予其一定的寬限期限，允許其通過征詢他人意見、慎重思考，然后在沒有收到不當(dāng)干擾和阻礙等影響的情況下做出符合自己內(nèi)心本意的真實(shí)決定。在英國的金融產(chǎn)品銷售領(lǐng)域中，冷靜期一般被稱為“cancellationperiod”，是指，金融機(jī)構(gòu)在對金融產(chǎn)品進(jìn)行零售時(shí)，顧客所享有的在FSA（業(yè)務(wù)準(zhǔn)則（conductofbusiness，簡稱COB）中明確導(dǎo)入的可以終止合同期間的權(quán)利（COB第15條）。撤銷權(quán)主要是指在投資者在購買投資產(chǎn)品或保險(xiǎn)產(chǎn)品時(shí)，在14日的期間內(nèi)，可以變更或者終止合同的一種權(quán)利。在這段期間內(nèi)，投資者享有全額返還的權(quán)利。這些產(chǎn)品包括有關(guān)信貸、保險(xiǎn)及投資類金融產(chǎn)品，當(dāng)然也有冷靜期的妨礙規(guī)則，例如股票因其價(jià)格不斷變化，則不能使用冷靜期制度。與一些歐盟國家相比，英國的冷靜期較長，投資者有權(quán)在14—30日內(nèi)撤銷某些合約。不過，當(dāng)中也做出了一些規(guī)范，例如如果情況特殊，需要對冷靜期間進(jìn)行延長，那么向相關(guān)部門提供一定的資料，便可以適當(dāng)將冷靜期延長為3個(gè)月及以上。在投資顧問領(lǐng)域，英國FSA則規(guī)定提供顧問服務(wù)應(yīng)當(dāng)向投資者揭露的各種信息，包括在COB中告知了客戶于簽訂后多久期間內(nèi)可以變更合同，但是這種權(quán)利并不適用所有商品，投資者在進(jìn)行投資之前，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎簽訂合同。
2.香港關(guān)于金融產(chǎn)品的冷靜期規(guī)則。“迷你債券事件”事件使得香港金融機(jī)構(gòu)遭受了較大的損失，而作為普通投資者的社會大眾，由于他們在金融市場處于弱勢地位，市場信息存在不對稱，導(dǎo)致權(quán)益受損。2008年迷你債券事件后，眾多投資者紛紛投訴銀行等金融機(jī)構(gòu)存在不當(dāng)銷售、虛假陳述等問題，這不僅僅損害了投資者的合法權(quán)益，同時(shí)也使香港的社會聲譽(yù)受到很大影響。一時(shí)間香港證監(jiān)會也開始對監(jiān)管政策進(jìn)行反思，向全社會征求金融監(jiān)管的改革意見，并在2010年9月公布《證監(jiān)會有關(guān)單位信托及互惠基金、與投資有關(guān)的人壽保險(xiǎn)計(jì)劃及非上市結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品的手冊》，在金融危機(jī)后，加強(qiáng)金融監(jiān)管，保護(hù)投資人的合法權(quán)益。其中之一的《非上市結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品守則》，以金融衍生品為研究點(diǎn)，并規(guī)定了冷靜期制度，指出在非結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品中適用冷靜期規(guī)定。《非上市結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品守則》賦予投資者一項(xiàng)與所購買或認(rèn)購的非上市結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品（預(yù)定期為一年以上）有關(guān)的冷靜期權(quán)利，據(jù)此，投資者可以無條件取消其交易指令、向發(fā)行人或其人售回產(chǎn)品或者以其他方式將交易平倉。資者享有至少5天的解除權(quán)，投資者的權(quán)利，必須在投資者就有關(guān)結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品發(fā)出交易指令后開始計(jì)算。投資者的解除權(quán)是一種不可撤銷的行為，并且該權(quán)利也只能夠由投資者在以下條件下行使：（1）投資者只能就交易的整體，而非局部行使解除權(quán)。（2）在行使解除權(quán)之前，投資者并沒有對非上市結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品以出售或者其他方式進(jìn)行轉(zhuǎn)售。（3）該結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品不存在任何終止的情況。而對于投資者行使解除權(quán)后的法律后果，則規(guī)定：投資者行使解除權(quán)后，投資者便解除與金融機(jī)構(gòu)的合同，金融機(jī)構(gòu)可以扣除相關(guān)費(fèi)用。金融機(jī)構(gòu)可以扣除相關(guān)費(fèi)用。投資者獲得的退回的錢款，必須與投資者支付的本經(jīng)加退回的交易傭金的和。同時(shí)金融機(jī)構(gòu)扣除的費(fèi)用必須是合情合理、且事先已經(jīng)對消費(fèi)和進(jìn)行書面告知的，其中只能扣除市值調(diào)整（因取消交易所導(dǎo)致的的成本）和任何手續(xù)費(fèi)用，而對于任何的傭金是不能被扣除的，當(dāng)然投資者也不能過多要求進(jìn)行賠償，退回的款項(xiàng)也只能以投資本金和交易傭金的總和為上限。金融機(jī)構(gòu)必須設(shè)立安排，以確保投資者行使該權(quán)利后，在切實(shí)可行的范圍內(nèi)快速向投資者支付有關(guān)退款或付款。
三、我國冷靜期制度的實(shí)踐
目前，我國在金融市場領(lǐng)域的冷靜期規(guī)定，僅僅包含在保險(xiǎn)業(yè)的相關(guān)監(jiān)管規(guī)定中，而在銀行類理財(cái)產(chǎn)品、消費(fèi)金融等領(lǐng)域，我國尚沒有關(guān)于冷靜期的任何規(guī)定。保監(jiān)會在2000年《關(guān)于規(guī)范人身保險(xiǎn)經(jīng)營行為有關(guān)問題的通知》，規(guī)定“猶豫期”規(guī)則，這是在我國金融行業(yè)第一次對冷靜期進(jìn)行規(guī)定。《通知》做出了以下幾方面的規(guī)定：第一點(diǎn)規(guī)定了關(guān)于猶豫期起算及其期間，“從投保人、被保險(xiǎn)人收到保單并書面簽收日起10日內(nèi)的一段時(shí)期。”第二點(diǎn)，規(guī)定投保人在猶豫期內(nèi)可以無條件解除保險(xiǎn)合同，但必須退還保險(xiǎn)單，而保險(xiǎn)公司不得向投保人收取費(fèi)用，僅可以扣除不超過10元的成本費(fèi)。而針對投資連結(jié)保險(xiǎn)產(chǎn)品，則規(guī)定了不同的猶豫期規(guī)則，投保人的資產(chǎn)如果在猶豫期內(nèi)發(fā)生變化，那么保險(xiǎn)公司可以扣除資產(chǎn)價(jià)值變化的部分以及變現(xiàn)的費(fèi)用，而對于銷售保單法產(chǎn)生的傭金和費(fèi)用，保險(xiǎn)公司不能進(jìn)行扣除。第三點(diǎn)，保險(xiǎn)公司具有法定的說明義務(wù)，保險(xiǎn)公司工作人員在進(jìn)行保險(xiǎn)銷售過程中，應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明猶豫期條款的適用規(guī)則。保監(jiān)會于2006年9月出臺的《健康保險(xiǎn)管理辦法》，也明確規(guī)定適用猶豫期。2001年施行的《人身保險(xiǎn)新型產(chǎn)品信息披露管理暫行辦法》要求投保人享有全額退保的權(quán)利，但是這個(gè)《辦法》僅僅適用于一些投資連結(jié)類保險(xiǎn)產(chǎn)品。而在2009年對該規(guī)定的修訂中，則對猶豫期的施行，進(jìn)行了更加細(xì)致的說明，它規(guī)定保險(xiǎn)公司負(fù)有說明義務(wù)和進(jìn)行回訪的新的規(guī)定，這增強(qiáng)了法律對投保人權(quán)益的保障。所有這些構(gòu)成了我國在保險(xiǎn)領(lǐng)域中冷靜期制度的規(guī)定，通過上述文件，我國對猶豫期的含義、期間和起算、解除權(quán)行使后需要承擔(dān)的法律后果以及退保費(fèi)的計(jì)算，都進(jìn)行了細(xì)致的規(guī)定，同時(shí)，針對投資連結(jié)保險(xiǎn)產(chǎn)品，我國規(guī)定了不同的猶豫期適用規(guī)定。不得不承認(rèn)，保險(xiǎn)監(jiān)管部門規(guī)定的猶豫期，是冷靜期制度在我國保險(xiǎn)行業(yè)發(fā)展的一個(gè)初步實(shí)踐，在猶豫期含義、權(quán)利、法律后果等方面都做出了比較全面的規(guī)定，初步構(gòu)建起我國保險(xiǎn)行業(yè)的冷靜期制度。
四、對于我國大陸金融產(chǎn)品設(shè)立冷靜期制度的立法建議
冷靜期制度雖然在新修訂的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中有了新的發(fā)展，但是由于《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中的“商品”并不包含“金融產(chǎn)品”，因此，冷靜期制度并不能適用于金融產(chǎn)品交易。而在金融產(chǎn)品領(lǐng)域，僅在保險(xiǎn)領(lǐng)域有了冷靜期制度的雛形，在消費(fèi)金融、理財(cái)保險(xiǎn)等金融產(chǎn)品中，并沒有相關(guān)的冷靜期制度，因此我們應(yīng)該在金融產(chǎn)品交易中引入冷靜期制度，從而加強(qiáng)金融消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)。
1.適用范圍。各國冷靜期的立法概況來看，冷靜期制度是為了保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，維護(hù)交易的穩(wěn)定性。通過給予消費(fèi)者無條件解除合同的權(quán)利，自然有利于消費(fèi)者。但是任何權(quán)利的設(shè)定，都不是隨意的，需要尋求一個(gè)平衡點(diǎn)，這樣才能促使權(quán)利雙方的共同進(jìn)步。冷靜期制度，實(shí)質(zhì)上是給予消費(fèi)者超越傳統(tǒng)契約法界限的一種后悔的權(quán)利，必須把握一定的量度。縱觀各國（地區(qū)）的金融產(chǎn)品冷靜期的適用范圍，并考察我國金融市場冷靜期制度的發(fā)展現(xiàn)狀，筆者建議在非上市結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品領(lǐng)域強(qiáng)制實(shí)行冷靜期制度：非上市結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品是指把各種現(xiàn)金資產(chǎn)和衍生品結(jié)合起來形成具有不同風(fēng)險(xiǎn)與收益狀況，讓投資者能夠享受到廣泛投資機(jī)會的各種金融產(chǎn)品。它主要是指參照以下一項(xiàng)或多于一項(xiàng)因素而厘定須付的部分或者全部回報(bào)或款額或交收方法的票據(jù)：（1）任何類別或類別組合的證券、商品、指數(shù)、財(cái)產(chǎn)、利率、貨幣匯率或期貨合約的價(jià)格、價(jià)值或水平的變動；（2）任何包含多于一個(gè)類別或類別組合的證券、商品、指數(shù)、財(cái)產(chǎn)、利率、貨幣匯率或期貨合約的一籃子項(xiàng)目的價(jià)格、價(jià)值或水平的變動；（3）任何指明的一宗或多宗時(shí)間發(fā)生或沒有發(fā)生。非上市結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品的種類很多，它包括各種形式的股票、信貸、掛鉤的票據(jù)、存款以及其他金融工具。但它不包括以下金融產(chǎn)品：（1）為集資而發(fā)行，并可轉(zhuǎn)換或交換為債權(quán)證或其關(guān)連公司的股份的債權(quán)證；（2）為集資而發(fā)行，并賦權(quán)持有人認(rèn)購認(rèn)股證發(fā)行人或其關(guān)連公司的股份的認(rèn)股證；（3）集體投資計(jì)劃（即基金）；（4）寄存單據(jù)；（5）浮息票據(jù)；（6）雇員獎(jiǎng)勵(lì)計(jì)劃；（7）保險(xiǎn)合約。
2.冷靜期間及其及計(jì)算。設(shè)置冷靜期制度是為了給予投資者一次反悔的權(quán)利，能夠隨時(shí)撤回自己所簽訂的交易合同，因此，期間的設(shè)定必須尋求一個(gè)平衡點(diǎn)，使投資者能夠在合理期間行使解除權(quán)，而金融機(jī)構(gòu)也不至于為此付出很大代價(jià)。筆者建議在非上市結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品領(lǐng)域，投資者享有至少5天的解除權(quán)，如果金融機(jī)構(gòu)沒有按照法律規(guī)定，對投資者盡到告知義務(wù)，那么，冷靜期期限可以延長。同時(shí)，投資者的權(quán)利，必須在投資者就有關(guān)結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品發(fā)出交易指令后或是投資者接收到記載有冷靜期規(guī)定的亦或是收到金融機(jī)構(gòu)的書面合同之日起開始進(jìn)行計(jì)算。
3.解除權(quán)的行使。通過對典型國家冷靜期制度的分析比較，我們可以看出，關(guān)于解除權(quán)的行使都是采取書面的方式進(jìn)行。筆者建議解除權(quán)的行使必須采用書面方式，這利于舉證，能夠避免投資者與金融機(jī)構(gòu)口頭通知解除合同引起糾紛。
4.法律后果。投資者在冷靜期間內(nèi)可以隨時(shí)解除與金融機(jī)構(gòu)的交易合同，在正常情況下投資者行使權(quán)利后，投資者便解除與金融機(jī)構(gòu)的合同。金融機(jī)構(gòu)可以扣除相關(guān)費(fèi)用。投資者獲得的退回的錢款，必須與投資者支付的本經(jīng)加退回的交易傭金的和。同時(shí)規(guī)定金融機(jī)構(gòu)扣除的費(fèi)用必須是合情合理、且事先已經(jīng)對消費(fèi)和進(jìn)行書面告知的，其中只能扣除市值調(diào)整（因取消交易所導(dǎo)致的的成本）和任何手續(xù)費(fèi)用，而對于任何的傭金是不能被扣除的，當(dāng)然投資者也不能過多要求進(jìn)行賠償，退回的款項(xiàng)也只能以投資本金和交易傭金的總和為上限。
作者：王麗杰 單位：中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院
