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[關(guān)鍵詞]醫(yī)療美容;法律關(guān)系
中圖分類號:D9 文獻標識碼:A 文章編號:1009-914X(2015)23-0315-01
隨著我國經(jīng)濟的迅猛發(fā)展,人民生活水平的逐步提高,觀念的日益更新,人們對美的追求越來越強烈,越來越多的人渴望通過美容使自己變得完美。但在醫(yī)療美容行業(yè)蒸蒸日上的同時,一系列問題接踵而來。據(jù)中國消費者協(xié)會統(tǒng)計的數(shù)據(jù)顯示,中國整容整形業(yè)興起的近十年以來,平均每年因美容毀容的投訴有近2萬起,十年間已有近20萬張臉被毀掉。從這一數(shù)據(jù)我們可以清晰地看到,醫(yī)療美容糾紛呈逐年上升的趨勢,美容者與醫(yī)療美容機構(gòu)之間的矛盾越來越尖銳,已經(jīng)發(fā)展到了不可調(diào)和的地步。隨之而來的是如何規(guī)范醫(yī)療美容市場,維護醫(yī)療美容機構(gòu)以及美容者的合法權(quán)益成了一個難題。這其中最突出的就是要明確醫(yī)療美容的法律關(guān)系。
一、醫(yī)療美容法律關(guān)系的性質(zhì)存在爭議
由于我國目前對醫(yī)療美容法律關(guān)系的性質(zhì)尚未做出明確的規(guī)定,因此,對于其性質(zhì)是眾說紛紜,各持一家。但總體來看,主要存有“服務(wù)合同論”、“醫(yī)療合同論”和“消費法律關(guān)系論”這三種觀點。
(一)服務(wù)合同論
根據(jù)我國《合同法》,服務(wù)合同是指雙方當事人約定,一方依他方要求,完成一定服務(wù)行為或客觀特定的服務(wù)活動,另一方必須支付服務(wù)報酬的一類合同。持服務(wù)合同論者認為:一方面,醫(yī)療美容是醫(yī)療美容機構(gòu)對非病人或者正常人的身體部位的形態(tài)進行修復(fù)和重新塑造,通過利用醫(yī)學(xué)手段、知識來滿足人們愛美的需求以期獲取相應(yīng)的報酬,具有純粹的營利性質(zhì);另一方面,醫(yī)療美容合同不同于通常意義上的醫(yī)療合同,因為在醫(yī)療合同關(guān)系中,患方往往處于被動承受的一方,對于醫(yī)方采取何種醫(yī)療措施、價格、效果等方面不能完全自主選擇、決定,這一項權(quán)利一般由院方行使;而在醫(yī)療美容中,雙方當事人之間可以就醫(yī)療器械、方法、效果進行自主選擇,進而雙方協(xié)商形成合同關(guān)系。因此,該派學(xué)者認為,醫(yī)療美容服務(wù)關(guān)系的性質(zhì),是醫(yī)療機構(gòu)向美容者提供醫(yī)療美容服務(wù)的一種服務(wù)合同關(guān)系。
(二)醫(yī)療合同論
主張醫(yī)療美容屬醫(yī)療合同的學(xué)者們認為,醫(yī)療美容是醫(yī)療服務(wù)需求者就非健康需求問題來尋求醫(yī)療美容機構(gòu)提供相關(guān)服務(wù)的合同。理由如下:其一,雖然以美容為目的的醫(yī)療美容行為不具有診療目的,甚至具有一定的破壞性,但這并不影響其合同本身所具有的醫(yī)療性質(zhì)及其產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。因為隨著醫(yī)療技術(shù)的不斷進步,醫(yī)療領(lǐng)域不再局限于僅以診療為目的的醫(yī)療行為。顯然,利用醫(yī)療手段、技術(shù)為非健康人士提供醫(yī)療美容服務(wù)的醫(yī)療美容行為屬于當今意義下的醫(yī)療領(lǐng)域。其二,雖然醫(yī)療美容不是一種必需的醫(yī)療行為,僅僅是一種為了改善自身形象,恢復(fù)或者保持健康狀態(tài)的醫(yī)療消費行為。[1]但是由于在這過程中,它與一般的醫(yī)療行為一樣需要運用到醫(yī)學(xué)理論和技術(shù)手段,因此,醫(yī)療美容法律關(guān)系的性質(zhì)應(yīng)當歸于醫(yī)療合同。
(三)消費法律關(guān)系論
《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第二條規(guī)定:“消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù),其權(quán)益受本法保護;本法未作規(guī)定的,受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護。”這一條對消費法律關(guān)系進行了明確的界定,指出了《消費者權(quán)益保護法》的調(diào)整對象是經(jīng)營者與消費者在購買、使用商品或者接受服務(wù)中產(chǎn)生的消費關(guān)系。相應(yīng)的,在醫(yī)療美容中,醫(yī)療美容機構(gòu)利用相關(guān)的產(chǎn)品、技術(shù)為美容者提供服務(wù),美容者支付相應(yīng)的費用,在此過程中醫(yī)療美容機構(gòu)實現(xiàn)其營利的目的。因此,醫(yī)療美容機構(gòu)屬于經(jīng)營者,美容者是消費者,他們之間存在消費法律關(guān)系,其客體就是醫(yī)療美容機構(gòu)實施的行為。
二、明確醫(yī)療美容法律關(guān)系的性質(zhì)
鑒于對醫(yī)療美容的定性,通過對以上三個觀點的綜合分析,筆者認為醫(yī)療美容法律關(guān)系屬于特殊類型的醫(yī)療合同,理由如下:
一方面,醫(yī)療美容合同符合醫(yī)療合同的構(gòu)成要件,屬于醫(yī)療合同,其主體即醫(yī)療美容機構(gòu)屬于醫(yī)療機構(gòu)(詳見《醫(yī)療服務(wù)管理辦法》第二條第二款),對于醫(yī)療美容機構(gòu)的執(zhí)業(yè)人員也是依照職業(yè)醫(yī)生的標準進行規(guī)定的,而程序方面,根據(jù)《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》第二十條的規(guī)定,執(zhí)業(yè)醫(yī)師對就醫(yī)者實施治療前,必須向就醫(yī)者本人或親屬書面告知治療的適應(yīng)癥、禁忌癥、醫(yī)療風險和注意事項等,并取得就醫(yī)者本人或監(jiān)護人的簽字同意。未經(jīng)監(jiān)護人同意,不得為無行為能力或者限制行為能力人實施醫(yī)療美容項目。這與醫(yī)療診療行為設(shè)置的程序一致。
另一方面,醫(yī)療美容又有別于一般的醫(yī)療合同,醫(yī)療美容合同的一方當事人不一定是患者,其既可以是患者,也可以是只是追求完美的健康人,而醫(yī)療合同的一方當事人必須是患者。醫(yī)療美容合同約定的內(nèi)容特殊,醫(yī)療美容者往往只對要進行醫(yī)療美容的部位進行約定,這一點屬于承攬合同的性質(zhì),而在一般的醫(yī)療合同中,患者并不是十分了解所患疾病的特點,一切醫(yī)療事務(wù)都交由醫(yī)生進行,因此,一般的醫(yī)療合同具有委托合同的性質(zhì)。[2]因此,根據(jù)這兩個方面,筆者認為醫(yī)療美容合同的性質(zhì)是一種特殊的醫(yī)療合同。
三、結(jié)語
我國醫(yī)療美容行業(yè)的發(fā)展正處于一個關(guān)鍵的階段,但我國對醫(yī)療美容的法律關(guān)系還沒有明確定位,這就使得我國醫(yī)療美容行業(yè)在發(fā)展中無章可循,造成了醫(yī)療美容糾紛的增長。只有明確醫(yī)療美容法律關(guān)系,才能保障醫(yī)療美容行業(yè)和諧有序的發(fā)展。
參考文獻
[1]何頌躍著:《醫(yī)療糾紛與損害賠償新解釋》(第二版)[M],第192頁。
[2]鄭妙:《醫(yī)療美容損害賠償責任制度研究》[D],中南大學(xué)碩士學(xué)位論文,2007,(6).
一、開展“研究性學(xué)習(xí)”教學(xué)的真正意義在于使學(xué)生會學(xué)習(xí),學(xué)會發(fā)展,“帶著知識走向?qū)W生”,不過是“授人以魚”;“帶撲克學(xué)生走向知識”,才是“授人以漁”。據(jù)此我認為思想政治課教學(xué)中的研究性學(xué)習(xí)的目標定位在(1)培養(yǎng)學(xué)生創(chuàng)新思維;也納(2)培養(yǎng)學(xué)生的探索能力;(3)培養(yǎng)協(xié)作意識和良好的情感體驗;(4)培養(yǎng)學(xué)生的個性。
研究性學(xué)習(xí)具有如下特點:(1)開放性,研究學(xué)習(xí)活動的結(jié)論不是預(yù)設(shè)的,而是開放性的。答案不是唯一的,而是多樣的。要由學(xué)生展開他們的思考,做出自己 結(jié)論; (2)探究性。大多數(shù)課題的研究應(yīng)是圍繞社會生活中經(jīng)濟,政治現(xiàn)象,從領(lǐng)域上講具有廣闊的探索空間,從內(nèi)容上講只源于課本,又高于課本,讓學(xué)生深層次地探究它們產(chǎn)生的特點,過程,影響評價等方面;(3)實踐生。評多研究性學(xué)習(xí)澌知動的課題研究需要開展有社會調(diào)查,實地采訪,收集,整理和分析相關(guān)材料,需要實際操作與積極參與;(4)現(xiàn)實性。研究的課題應(yīng)與社會現(xiàn)實有著較為緊密的聯(lián)系,能很好地點擊生活,引發(fā)思考,正確認識和理解一些社會現(xiàn)象,提高認識和分析能務(wù)。
二、開展研究性學(xué)習(xí)活動的方式
1、撰寫
即在課堂教學(xué)中搜集相關(guān)資料并撰寫小論文。首先要先定論文的題目,確定論文寫出作所范圍,探討資歷料的來源與先取。在學(xué)生對相資料進行收集、整理、辨析的基礎(chǔ)上,指導(dǎo)學(xué)生擬定論文寫出作提綱,然后由學(xué)生獨立在習(xí)作中指出其意義和得出的結(jié)論。如社會主義能實行強有力的宏觀調(diào)控,西部大開發(fā)的經(jīng)濟意義,農(nóng)村居民的消費觀等課題可以采用小論文的開形式。
2、調(diào)查
即開展社會調(diào)查并撰寫調(diào)查報告。教師應(yīng)引導(dǎo)學(xué)生明確研究的內(nèi)容和方向,擬定調(diào)查的目的,選擇調(diào)查的對象和范圍,制事實上調(diào)查的方法和過程,然后讓學(xué)生通過親會調(diào)查,實地考察,參觀訪問等活動進行研究。通過實際調(diào)查,整理調(diào)查材料和數(shù)據(jù),對事實進行分析。作出結(jié)論,形成調(diào)查報告,如“近幾年本地政府的為民辦實事,看財政的作用”,等課題可以采用此種方式。
3、討論
即組織討論。將研究性課題設(shè)定為討論題,在收集相關(guān)材料的基礎(chǔ)上組織討論,或?qū)π≌撐?調(diào)查報告等讓學(xué)生進行相互交流,以討論的開式使研究進一步深入,討論的形式是多樣的。可以是課堂討論,也可以是小組的討論,可以是學(xué)生之間的討論,也可以是師生之間探討;更可以通過請旱災(zāi)來走出去向?qū)<易稍兊取H缭鯓诱_對待貨幣,21世紀的勞動者應(yīng)具有怎樣素質(zhì)《勞動合同法》案例分析等可采用討論的形式。
4、演講
即演講辯論。對研究的課題或研究的成果進行演講和辯論。如摸擬大專辯論的形式,把小組或全班學(xué)生分成正方和反方,即有陳述性的發(fā)言,又有雙方的對抗性答辯,最后還有各自的總結(jié)性發(fā)言。可以邀請教師,學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)及相關(guān)專家作為評論方,進行恰當?shù)脑u判應(yīng)重過程,談化結(jié)論。如”擴大內(nèi)需,要不要提倡勤儉“”進呂多,對發(fā)展民族工業(yè)的利弊“”加入WTO對我國經(jīng)濟影響等可以采用此種方式。
5、論證
即實例論證。這種研究性學(xué)習(xí)訂要是圍繞某個理論或觀點,搜集本關(guān)材料,數(shù)據(jù)來論證其正確性和科學(xué)必,增強其可信度。教師要適當?shù)刂笇?dǎo)搜集資料,數(shù)據(jù)的方法,方向,做好分工協(xié)作,最后一起交流,共同論證。如收集有關(guān)資料來驗證“發(fā)展生產(chǎn),增加收入,主要靠提高勞動生產(chǎn)率”,“我國的稅收取之于民,用之于民”,不不價交換是發(fā)達國家對發(fā)展中國家旱災(zāi)行經(jīng)濟剝削的重要手段等
6、操作
即摸擬操作。對某些研究性學(xué)習(xí)活動的內(nèi)容展示其過程,在教師的引導(dǎo)下,安排隊好場景與道具,讓學(xué)生摸擬全過程,通過表演這種直觀形式來加深對研習(xí)內(nèi)容的理解,增強學(xué)習(xí)興趣’。如“公民怎樣科學(xué)計劃家庭投資”,“消費者應(yīng)該怎樣保護自己的合法權(quán)益”等可以采取摸擬操作的方式。
不管采取什么樣的方式,作業(yè)組織者,指導(dǎo)者,引導(dǎo)者的教師努力讓研究性學(xué)習(xí)成為孕育學(xué)生創(chuàng)新精神上的搖籃,要適時激發(fā)學(xué)生研究興趣,喚起學(xué)生研究的熱情,不斷開拓研究空間,經(jīng)常開啟研究思路,努力營造研究氛圍,讓每一個學(xué)生都能體驗三究的樂趣,品償成功的愉悅。
三、思想政治課中研究性學(xué)習(xí)的評價。
思想政治教學(xué)中的研究性學(xué)習(xí),不僅要一種教學(xué)形式的變化,教學(xué)內(nèi)容的拓展,更是一種學(xué)習(xí)和革合。多一把衡量的尺子,就會多出一批好學(xué)生,“評價不是為了排隊隊,而是為了促發(fā)展。我認為對研究性學(xué)習(xí)的評價應(yīng)遵循以下四個結(jié)合的原則:
1、自我評價與他人評價相結(jié),從自我評價為主。在研究性學(xué)習(xí)活動中,應(yīng)讓學(xué)生參與到評價中來,鼓勵他們的主動和客觀地檢查和評價自己的學(xué)習(xí)和成果,自我評審學(xué)習(xí)活動的進展情況,從而不斷完善自己。邀請教師,專家,家長對研習(xí)活動的評價是不可少的,但要能被學(xué)生接受,并能調(diào)控研習(xí)活動過程,給以恰當?shù)墓膭?讓學(xué)生保持持久的興趣。
2、過程評價與成果評價相結(jié)合,以過程評價為主。研究性學(xué)飛的評價應(yīng)重過程,如關(guān)注某個研究課題的選擇,采點,研討,總結(jié),結(jié)題等過程。兗分關(guān)注個體的參與程度,關(guān)注他們的意志品質(zhì),協(xié)作精神,創(chuàng)意時的驚喜等。至于研究性學(xué)習(xí)的成果評價縱然不可少,但不應(yīng)成為主要方面。我們期望通過這種評價讓學(xué)生有一種感知,山頂?shù)娘L影固然很美,但沿途的風景也不遜色!
3、定性評價與定量評價相結(jié)合,從定性評價為主,學(xué)生在研習(xí)活動中表現(xiàn)出來的知識能力,意志品質(zhì),道德修養(yǎng)等往往是個體內(nèi)在的素質(zhì),難 進行測量,也不需要量化,而采用交流,觀察等定性分析法進行等級測評無疑是較科學(xué)的。當然必要的數(shù)據(jù)測量也是不能忽略的,但不是主要的。
【摘要】近年來,隨著高等教育大眾化的逐步發(fā)展,高校畢業(yè)生就業(yè)問題已經(jīng)取代農(nóng)民工、下崗職工就業(yè)問題而成為了就業(yè)市場的核心問題。作為教育工作者,我們首先想到的是從理論角度尋求相關(guān)的依據(jù),為政府等公共部門做好相關(guān)激勵措施等提供支撐。
【關(guān)鍵詞】就業(yè) 激勵 政府
目前的就業(yè)理論,都是從不同的角度來研究失業(yè)問題,我們認為,這些理論也同樣適用于高校畢業(yè)生就業(yè)問題。在西方,無論是古典學(xué)派、新古典學(xué)派還是凱恩斯學(xué)派、貨幣學(xué)派,他們的一般經(jīng)濟理論中都包含有就業(yè)理論。包括勞動力供求因素分析、一般就業(yè)水平的確定、失業(yè)原因的探討、就業(yè)對策的制定等。其中,有的就業(yè)理論是贊成政府就業(yè)促進的,并提出了較為明確的政策取向。
一、20世紀30年代凱恩斯總量就業(yè)理論
英國經(jīng)濟學(xué)家凱恩斯在其《就業(yè)、利息和貨幣通論》一書中,以嚴密的邏輯推理論證了政府促進就業(yè)的必然性。首先,他對“充分就業(yè)”做了新的解釋。認為除了“自愿失業(yè)”和“摩擦失業(yè)”之外,還存在“非自愿失業(yè)”,即工人愿意按照現(xiàn)行貨幣工資水平受雇于資本家,卻仍然找不到工作的狀態(tài)。在凱恩斯看來,只有想辦法消除了“非自愿失業(yè)”就意味著“充分就業(yè)”。其次,他還提出了有效需求原理,即就業(yè)總量取決于有效需求的大小,失業(yè)是有效需求不足的結(jié)果。要解決“非自愿失業(yè)”問題就要解決有效需求不足的問題,增加就業(yè)量和增加有效需求是同一個問題的兩個方面。這就需要政府出手拯救經(jīng)濟、促進就業(yè)。他建議擴大政府職能,依靠政府的積極的財政政策來刺激消費和增加投資,從而擴大有效需求,提高社會的就業(yè)水平。凱恩斯的主張引起了廣泛的關(guān)注和討論,帶來了經(jīng)濟理論和財政政策研究的空前繁榮。從“自由放任”到“積極調(diào)控”,凱恩斯構(gòu)建了宏觀經(jīng)濟學(xué)的理論框架,為政府干預(yù)經(jīng)濟,采取積極的手段解決就業(yè)問題提供了強大的理論依據(jù)。
二、20世紀60年代人力資本就業(yè)理論
二戰(zhàn)以后,德國、日本兩個戰(zhàn)敗國在實物資本飽受戰(zhàn)爭破壞的條件下迅速崛起,而伊朗、利比亞等一些發(fā)展中國家所實行的以資本積累為導(dǎo)向的工業(yè)化戰(zhàn)略卻未取得預(yù)期效果。經(jīng)濟領(lǐng)域中這些難以解釋的特殊現(xiàn)象的出現(xiàn),引起了西方經(jīng)濟理論界的高度重視。人力資本理論就是在這樣的背景下應(yīng)運而生的,代表人物是舒爾茨和哈比森。舒爾茨在《人力資本投資》的演說中闡述了許多無法用傳統(tǒng)經(jīng)濟理論解釋的經(jīng)濟增長問題,明確提出資本可劃分為人力資本和物質(zhì)資本。
三、20世紀70年代新古典綜合派結(jié)構(gòu)性失業(yè)理論
20世紀60年代末,西方資本主義國家出現(xiàn)了普遍的“滯脹”,凱恩斯理論對此無能為力。以薩繆爾森和索洛等為代表的新古典綜合派誕生,其實質(zhì)上是將馬歇爾為代表的新古典經(jīng)濟學(xué)與凱恩斯主義經(jīng)濟理論綜合在一起。他們認為,解決結(jié)構(gòu)性失業(yè)問題僅憑財政政策和貨幣政策是不夠的,必須要有勞動力市場政策和人力資源政策來實現(xiàn)充分就業(yè)。具體的就業(yè)促進包括、對勞動力進行全方位的繼續(xù)培訓(xùn),使技術(shù)過時的勞動者及時掌握新知識和新技能、大力發(fā)展職業(yè)介紹中介機構(gòu),使企業(yè)和求職者實現(xiàn)充分的信息溝通、減少戶籍等行政性人口流動障礙,降低人員流動成本,幫助解決勞動力和企業(yè)地區(qū)間的遷移。
四、20世紀80年代新凱恩斯主義工資粘性就業(yè)理論
20世紀80年代中期,新凱恩斯主義以主張政府干預(yù)經(jīng)濟的姿態(tài)出現(xiàn)。其代表人物包括斯蒂格利茨、曼昆等。該學(xué)派是用“粘性”取代了傳統(tǒng)凱恩斯主義的“剛性”理論,并且從理性預(yù)期的角度對這種粘性進行合理的解釋,從而彌補了傳統(tǒng)凱恩斯主義的微觀基礎(chǔ)。
新凱恩斯主義勞動市場論的關(guān)鍵是工資粘性理論名義工資粘性和實際工資粘性。名義工資粘性理論包括、長期勞動合同論。勞方為避免勞動市場風險工資變動和失業(yè)風險,希望與資方簽訂長期合同,資方為了減少談判成本,以及談判可能引起的勞資摩擦也同意簽訂長期合同。這就使工資水平和就業(yè)水平難以隨市場變化而變化,使工資具有粘性、交錯調(diào)整工資理論。交錯調(diào)整工資是指勞資雙方可以通過合同來調(diào)整工資,但經(jīng)濟系統(tǒng)中所有的工資合同并不是同步的,即簽訂時間與到期時間是錯開的,因而工資只能交替調(diào)整。當國家試圖使工資水平穩(wěn)定時,必然要求貨幣政策與總工資的增加相適應(yīng),結(jié)果就出現(xiàn)了通貨膨脹。與此同時,劇烈波動的超額需求會使產(chǎn)出下降,對勞動力的引致需求減少,從而導(dǎo)致失業(yè)率上升。因此,其結(jié)果就是高通貨膨脹和高失業(yè)率的同時并存。實際工資粘性理論認為,廠商愿意支付較高的實際工資是因為他們假設(shè)工作效率和工資成正比,工資的提高會導(dǎo)致工人的積極性提高,從而增加產(chǎn)量,降低成本,而高工資就會導(dǎo)致勞動力市場不能出清,從而出現(xiàn)失業(yè)。新凱恩斯主義認為政府應(yīng)當多考慮長期失業(yè)者,同時要積極干預(yù)勞動工資合同,以促使其具有較大彈性,從而促進就業(yè)。
我們還發(fā)現(xiàn),上世紀90年代出現(xiàn)的失業(yè)回滯理論強調(diào)政府有必要通過積極的需求管理政策、培訓(xùn)政策與恢復(fù)勞動力市場功能的政策以促進就業(yè)。這其實體現(xiàn)的就是就業(yè)工作綜合化、體系化的全方位覆蓋。今天我們可以看到,從中央到地方出臺了大量的就業(yè)促進政策、包括鼓勵和引導(dǎo)高校畢業(yè)生到城鄉(xiāng)基層就業(yè)、鼓勵高校畢業(yè)生應(yīng)征入伍,積極聘用高校畢業(yè)生參與國家和地方重大科研項目、鼓勵和支持高校畢業(yè)生到中小企業(yè)、服務(wù)外包企業(yè)就業(yè)和自主創(chuàng)業(yè)、就業(yè)指導(dǎo)服務(wù)與就業(yè)援助等,這些政策出臺之快,力度之大,涉及部門之廣,歷史少有。綜上,我們列舉了一些就業(yè)服務(wù)相關(guān)的理論,礙于精力有限,這些理論雖不能窮盡,但當面對日益嚴峻的高校畢業(yè)生就業(yè)形勢,也許能為研究對策找到一些路徑。
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