商標行政執(zhí)法啟示范文
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（一）商標行政執(zhí)法與國際接軌問題
入世后，國內(nèi)法律中有關(guān)商標執(zhí)法內(nèi)容的規(guī)定，必須與《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（以下簡稱TRIP協(xié)議）相接軌，商標行政執(zhí)法制度與國際接軌的過程，也是該制度國際化和現(xiàn)代化的過程。在法制現(xiàn)代化過程中，首先面臨著如何解決法制現(xiàn)代化與本土化的矛盾，它也是我國商標行政執(zhí)法入世后所面臨的首要問題。在世界各國的法律制度中，存在著體現(xiàn)人類法律文明共同屬性的普遍性構(gòu)成要素，且為國際社會所認同，TRIP協(xié)議即屬于此，但法制現(xiàn)代化又要體現(xiàn)特定的民族精神，因為法制的現(xiàn)代化畢竟是一國法律制度的現(xiàn)代化，所以法律發(fā)展的國際化和本土化便成為一個過程的不可分割的兩面。（1）中國商標法制的現(xiàn)代化也須結(jié)合法律本土化的要求，從中國的實際出發(fā)。
TRIP協(xié)議在第1條“成員義務的性質(zhì)與范圍”中規(guī)定，成員均應使協(xié)議的規(guī)定生效，成員無義務規(guī)定較協(xié)議更寬的保護范圍，但TRIP協(xié)議在成員方域內(nèi)具有強制性的效力，各成員均應遵守。這在國際公約中還是第一次。所以各國成員必須承認協(xié)議在其域內(nèi)所具有的強制力，但在協(xié)議的生效方式上卻享有一定范圍的自由。這是實現(xiàn)我國商標行政執(zhí)法與國際接軌的前提條件。對于地域廣闊的中國而言，我們自然無理由要求完全照搬TRIP協(xié)議所確定的模式。而應在堅持TRIP協(xié)議的原則性規(guī)定的前提下，在商標執(zhí)法方面作一些與我國實際相結(jié)合的變通性的規(guī)定，如此才能取得實際的執(zhí)法效果。可見，入世后，如何使“接軌”與“變通”相結(jié)合，已成為我國商標行政執(zhí)法所面臨的首要問題。
（二）商標行政執(zhí)法與立法的關(guān)系問題
《牛津法律指南》將立法的概念界定為：“有權(quán)的個人或有法律確認的機關(guān)有意識地制定或改變法律的過程，是一種意志的表達。”（2）而國內(nèi)學術(shù)界則公認為，立法是將符合客觀規(guī)律的事項（包括實體和程序兩個方面的內(nèi)容）以法的形式表現(xiàn)出來。與立法相關(guān)聯(lián)的是執(zhí)法，它是國家機關(guān)依照法定的程序?qū)⒈憩F(xiàn)于法律規(guī)范中的事項運用于對社會關(guān)系的調(diào)整，實現(xiàn)法的目的的過程，也即法的實現(xiàn)。法的形成是一個社會——法的過程，法的實現(xiàn)是一個法——社會的過程。（3）可見，立法是執(zhí)法的基礎(chǔ)，執(zhí)法又是實現(xiàn)立法所確定內(nèi)容的保障。
在我國加入WTO后，要實現(xiàn)對商標權(quán)的有效保護，首先要從客觀實際出發(fā)，對商標行政執(zhí)法的主體、程序、措施及其救濟措施等做出規(guī)定，如此才能成為商標行政執(zhí)法打下良好的基礎(chǔ)。而我國現(xiàn)行的商標立法，立法和司法上的規(guī)定也往往缺少相應的執(zhí)法措施與之相配套，這是我國商標行政執(zhí)法中存在的明顯問題之一。
（三）商標法中有關(guān)程序與實體內(nèi)容的關(guān)系問題
程序法在我國法治的實現(xiàn)過程中具有不可替代的作用。法學上的“程序”是與“實體”相對應的，是指按照一定的方式、步驟、時間和順序作出法律決定的過程，一般認為現(xiàn)代法律程序包括立法程序、行政程序、訴訟程序、選舉程序，以及私人之間訂立契約等私法活動程序。（4）法治的實現(xiàn)主要是一個程序化的過程。它體現(xiàn)在兩個方面：一是法治的原則主要是程序原則，這是由其本質(zhì)決定的，法治的本質(zhì)在于法律至上，強調(diào)對權(quán)利的制約，而這種制約從程序上要求權(quán)利人，主要是政府理性的行使其權(quán)利。二是法治的實現(xiàn)過程也離不開程序。法律程序所具有的在時間上和空間上的有序性及其可操作性，使法治可以由靜態(tài)向動態(tài)轉(zhuǎn)化，使其實現(xiàn)成為可能。尤為重要的是，程序法不僅具有工具價值，而且也具有獨立的價值，即“程序正義”。其為實體結(jié)果提供了正當化的依據(jù)。（5）在一定程度上，程序的正義甚至決定著實體的正當性與合理性，（6）因此，程序便成為實現(xiàn)商標權(quán)保護的重要內(nèi)容之一。而我國近年來參照TRIP協(xié)議對商標法所做的修改，雖然規(guī)定了一些行政執(zhí)法的措施，但對這些措施的執(zhí)行卻缺少相應的程序保障，由此不僅無法實現(xiàn)商標行政執(zhí)法程序自身的價值，更難保障商標行政執(zhí)法實體內(nèi)容的實現(xiàn)。
（四）商標行政執(zhí)法中的程序與效率問題
效率是一個普遍性的概念，在行政執(zhí)法中即表現(xiàn)為，脫離程序的效率仍然是有價值的，但脫離一定程序的效率卻不能稱之為真正的效率，只有經(jīng)由合理的程序所獲取的效率才是真正意義上的效率。而程序卻沒有其獨立存在的價值，不能以純粹的程序論而程序，它必須以效率為終極目標，也即在判斷程序的價值時必須考慮其是否符號效率標準，任何程序其價值大小都體現(xiàn)在效率之中。有效率的程序即是正當?shù)某绦颉＃?）但對于程序和效率兩者而言，如果僅僅強調(diào)一方而忽略另一方，都將存在諸多弊端。所以必須將效率定位和程序定位統(tǒng)一起來，實現(xiàn)兩者的和諧。但效率畢竟是一個普遍性的概念，所以我國商標行政執(zhí)法應該確立效率至上的目標，并以此為指引，制定必要的、合理的執(zhí)法程序。對于商標行政執(zhí)法的程序與效率的協(xié)調(diào)也成為我國商標行政執(zhí)法所面臨的問題之一。
二、我國商標行政執(zhí)法的對策
要解決入世后我國商標行政執(zhí)法所存在的以上諸多問題，有必要從商標行政執(zhí)法主體和執(zhí)法措施兩方面做起。
（一）在執(zhí)法主體方面
1、明確執(zhí)法機關(guān)的權(quán)限。在商標案件的行政執(zhí)法方面，在我國有數(shù)家享有執(zhí)法權(quán)的行政機關(guān)，其中包括共商管理局、技術(shù)監(jiān)督局和物價局等，其相互間有一定的分工，如工商管理局的工作重點是負責處理于流通領(lǐng)域中出現(xiàn)的商品質(zhì)量問題，包括商標違法案件的材料，技術(shù)監(jiān)督局則側(cè)重于商品生產(chǎn)領(lǐng)域，也會涉及到商標案件；物價部門在整頓市場上商品物價的過程中，往往也會對一些在質(zhì)量上“以次充好”且表現(xiàn)于價格的商標違法案件進行處理。由于各部門在處理商標違法案件方面分工不明，職權(quán)不清，就難免造成幾個部門在處理商標違法案件時的沖突，甚至會出現(xiàn)管理上的“盲點”，也會造成整個商標執(zhí)法的低效。
后，明確國內(nèi)個機關(guān)查處商標違法案件的權(quán)限則顯得尤為重要。論者建議，可以將與商標侵權(quán)有關(guān)的行政執(zhí)法權(quán)力全部歸并至工商行政管理部門，如此既可以避免執(zhí)法“盲點”的出現(xiàn)，也可以利用工商部門現(xiàn)有的執(zhí)法資源較好的完成商標行政執(zhí)法任務。
2、充實現(xiàn)有的商標執(zhí)法力量。如果將行政執(zhí)法的權(quán)力全部交給工商行政管理部門，其現(xiàn)有的監(jiān)管執(zhí)法力量則會顯得非常不夠，如陜西省2000年省級機構(gòu)改革前，省工商局分設商標管理處和廣告管理處，其中商標管理處6人，廣告管理處7人，結(jié)構(gòu)改革后，商標管理處與廣告管理處合并為商標廣告監(jiān)管處（在國家工商行政管理總局設有商標局和廣告監(jiān)督管理司），商標廣告監(jiān)管處現(xiàn)僅有人員7人，工作量增加人員卻減少，由此對商標監(jiān)管執(zhí)法工作產(chǎn)生了一定的影響。鑒于此，不妨在市以下工商行政管理機構(gòu)中單設商標監(jiān)管部門，以充實基層商標監(jiān)管的行政執(zhí)法力量。
另外，還應不斷加強工商行政管理部門商標行政執(zhí)法隊伍建設，首先要規(guī)范行政執(zhí)法人員的執(zhí)法資格，在此應借鑒我國司法部門的做法，在全國各級各類行政機關(guān)中推行執(zhí)法資格考試，將其作為行政執(zhí)法人員（包括知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法人員）從事行政執(zhí)法工作的最低要求。對于通過統(tǒng)一行政執(zhí)法資格考試的行政執(zhí)法人員，統(tǒng)一發(fā)放行政執(zhí)法資格證。其次，通過對行政執(zhí)法人員的行政執(zhí)法水平、執(zhí)法效果等的綜合考評，定出每位執(zhí)法人員的執(zhí)法級別，并與其職位、職級等掛鉤，以此實現(xiàn)對執(zhí)法人員的激勵和監(jiān)督。
3、建立商標聯(lián)合保護機制。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的逐步建立和完善，尤其是在入世之后，商品的流轉(zhuǎn)速度將進一步加快，而附著于其上的商標也將會表現(xiàn)出較之以往更大的覆蓋區(qū)域，一件假冒商標的商品可以在極短的時間內(nèi)擴散到全國，而各工商管理部門的權(quán)限有會受到一定的限制，所以加強個省區(qū)市工商行政管理部門之間的聯(lián)系、協(xié)作和配合，建立一套商標聯(lián)合保護機制，從而深入開展以保護馳名商標、著名商標為重點的市場專項執(zhí)法檢查，嚴厲打擊各種商標違法行為，規(guī)范商標的使用和管理，最終維護注冊商標權(quán)利人的合法權(quán)益將顯得尤為必要。這種聯(lián)合保護機制，可以在一個省、一個地區(qū)甚至全國內(nèi)設立，參加者應以各級商標行政執(zhí)法部門為主，同時吸收商標行業(yè)協(xié)會參加，以調(diào)動一切積極因素，完成商標行政執(zhí)法的任務。
西部各省、區(qū)、市已經(jīng)設立了這種聯(lián)合保護機制，2002年9月西部各省、區(qū)、市在重慶召開了西部商標聯(lián)合保護協(xié)作會，明確其首要任務是，加強跨省商標侵權(quán)違法案件的協(xié)助查處，開展對西部各省、區(qū)、市著名商標的重點保護、主動保護，促進企業(yè)的交流和發(fā)展，交流經(jīng)驗，研究工作中的突出問題。其做法更可以推廣至針對其他知識產(chǎn)權(quán)客體的行政執(zhí)法活動中去。
“協(xié)作性”是聯(lián)合保護這種措施的最大特點，如何解決好各成員之間的協(xié)作也是該機制能否正常運轉(zhuǎn)的關(guān)鍵所在。各成員應該設立專門的機構(gòu)并委派專人負責其相互之間的信息交流，接待對方的商標行政執(zhí)法人員并配合其執(zhí)法活動，如此才能保證各成員統(tǒng)一聯(lián)合執(zhí)法行動的順利進行。
（二）商標行政執(zhí)法措施方面
1、發(fā)揮工商管理部門的行政指導作用，配合其行政執(zhí)法活動。中國加入WTO之后，政府的角色將會逐漸由管理者向服務管理者過渡，行政相對人的自主性將進一步得到強調(diào)，在此情況下充分發(fā)揮政府的行政指導作用將顯得非常重要。行政指導是行政機關(guān)為實現(xiàn)所期望的行政狀態(tài)，謀求相對人響應而依照法律政策所采取的非權(quán)力行政執(zhí)法活動；（7）也指國家行政機關(guān)在其管轄范圍內(nèi)，對于特定的行政相對人運用非強制性手段，獲得相對人的協(xié)助和同意，指導行政相對人采取或不采取某種行為，以實現(xiàn)一定行政目的的行為。（8）所以在入世后商標行政執(zhí)法乃至整個知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法中充分發(fā)揮行政指導的作用將會具有更為深遠的意義，這種事前和事中的指導不僅可以調(diào)動行政相對人的積極性，更能夠節(jié)約寶貴的社會經(jīng)濟資源和行政執(zhí)法資源。在商標行政執(zhí)法中，加強對商標工作的指導，其中包括加強商標法規(guī)的宣傳，提高企業(yè)和全社會的商標法制意識；建立各級工商行政管理部門與企業(yè)之間的聯(lián)系制度，指導根據(jù)市場行情、產(chǎn)品特點、消費心理制定商標戰(zhàn)略，在商標的設計、使用管理和商標專用權(quán)利保護方面對企業(yè)進行指導，以幫助企業(yè)分析解決商標使用中存在的問題，指導其及時申辦注冊商標，正確行使商標專用權(quán)，促進企業(yè)自我保護能力的提高；指導其完善內(nèi)部商標管理制度，做好商標入庫、出庫審查、簽字及廢棄商標的銷毀等工作，與企業(yè)聯(lián)手開展打假維權(quán)活動等，將會有力的促進商標行政執(zhí)法工作。
2、建立有效的受理商標權(quán)人舉報的制度。商標侵權(quán)案件主要有四種來源，一是商標權(quán)人舉報，二是消費者投訴，三是行政執(zhí)法機關(guān)在檢查中發(fā)現(xiàn)，四是上級行政機關(guān)交辦。對于后兩種方式，主要是行政管理權(quán)的主動行使，現(xiàn)實中大量出現(xiàn)的是消費者的投訴案件和商標權(quán)人的舉報案件。從實際來看，消費者往往是因為碰到質(zhì)量問題才會對假冒商標的行為進行投訴，且往往側(cè)重于食品、藥品等與人身健康和日常密切相關(guān)的商品，對于其他商品則往往視其價格而定，消費者投訴的多為價格較高的商品。所以商標權(quán)人舉報就成為查處商標侵權(quán)案件的重要線索。基于此，在工商行政管理部門建立一套受理投訴并做出迅速反映的機制就顯得尤為必要。
3、建立工商行政管理部門對被處理行政相對人的回訪制度。商標侵權(quán)人和商標一般違法案件的當事人，在被商標行政機關(guān)處理后，大多能夠吸取教訓，積極改正，但也還存在著再次違法的可能性。因此在商標行政執(zhí)法程序中采用回訪制度即可避免此類情況的發(fā)生，它可以起到督促、檢查作用，以鞏固商標行政執(zhí)法的成果。
4、商標行政執(zhí)法部門應加強與其他部門，尤其是與司法部門的合作。司法機關(guān)與行政執(zhí)法機關(guān)之間有天然的聯(lián)系，我國《行政訴訟法》第11條即規(guī)定，公民法人和其他組織在不服行政機關(guān)的八種行政行為時，即可提起行政訴訟，而行政相對人如果在法定期限內(nèi)既不提起行政復議，也未提起行政訴訟，行政機關(guān)即可申請人民法院強制執(zhí)行。我國也有些較發(fā)達的工商管理部門在商標行政執(zhí)法中已經(jīng)與當?shù)氐娜嗣穹ㄔ航⑵鹨惶仔兄行У穆?lián)系制度，其中包括案件的移送和執(zhí)行費的收取辦法等，而有些較落后地區(qū)的工商行政管理部門則剛剛開始嘗試與人民法院之間的聯(lián)合，對其中的一些具體問題，如執(zhí)行費的收取等尚未建立有效的制度。由此可見，加強商標行政執(zhí)法機關(guān)與司法機關(guān)的聯(lián)系，以便充分利用人民法院現(xiàn)有的執(zhí)法資源顯得尤為重要，而大量商標執(zhí)法案件的執(zhí)法效果也將取決于此。
此外，還應加強對工商部門的商標行政執(zhí)法活動的監(jiān)督。法律監(jiān)督制度的發(fā)展和完備，是人類文明發(fā)展的產(chǎn)物，也是現(xiàn)代法制國家的重要標志。[9]法律監(jiān)督包括立法、司法和行政執(zhí)法活動的監(jiān)督。在各種監(jiān)督主體（包括國家機關(guān)、社會公眾和輿論等）的監(jiān)督活動中，國家機關(guān)的監(jiān)督更應該予以重點強調(diào)，它包括事前的督促和時后的檢查。國務院已經(jīng)就行政執(zhí)法檢查向各級地方政府下發(fā)了專項通知，各省也已經(jīng)予以落實。如陜西省人民政府1996年6月1日了陜西省省級行政執(zhí)法機關(guān)部門執(zhí)法責任制暫行規(guī)定，對行政執(zhí)法的目標提出了具體要求，并將責任落實到了行政執(zhí)法部門、行政執(zhí)法人員、以及社會，而且還提出了相應的獎懲措施。對執(zhí)法責任的規(guī)定是該項制度的特色所在，其有利于執(zhí)法監(jiān)督作用的發(fā)揮。這些規(guī)定同樣適用于商標行政執(zhí)法活動。
結(jié)論
入世后，我國商標行政執(zhí)法首先面臨著如何實現(xiàn)于國際接軌的問題，其次是如何進一步協(xié)調(diào)商標執(zhí)法與立法、實體與程序、程序與效率的關(guān)系問題。這些問題的解決有賴于商標行政執(zhí)法主體和執(zhí)法措施方面制度和措施的建設，前者包括明確執(zhí)法機關(guān)的權(quán)限，充實現(xiàn)有商標執(zhí)法力量，建立商標聯(lián)合保護機制；后者包括發(fā)揮工商行政管理部門的行政指導作用，建立有效的受理商標權(quán)人舉報制度，建立工商行政管理部門的回訪制度，以及加強與司法等部門的合作等。
