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商標與商業(yè)域名權利沖突產生的原因

學者們通常認為利益的驅動是產生域名與商標爭議的最根本原因。這種說法有一定的道理，但這種分析只是從爭議的表象來分析其產生的原因，沒有挖掘其本質原因。本文認為，商業(yè)域名與商標權利沖突產生的原因歸結起來主要有以下幾點：

（一）虛擬空間與現(xiàn)實空間的交叉

域名所產生和存在的網絡空間與商標產生和存在的現(xiàn)實空間原本是兩個獨立的空間，兩個空間互不干涉、互不依賴，各自按照自己的規(guī)則發(fā)展著。但是，電子商務的興起使得傳統(tǒng)的商業(yè)模式受到了挑戰(zhàn)，它更方便、更快捷、更經濟，網絡世界蘊藏的巨大的經濟利益開始顯現(xiàn)。商家出于利益擴張的需要，開始努力在網絡世界營建另一個基地，同時在兩個空間從事商業(yè)活動。域名和商標分別進入了另一個領域，它們在新的空間里要適用新的規(guī)則，因而引發(fā)了域名與商標之間的爭議。

（二）域名商業(yè)價值的凸顯

域名因其識別功能而具有了一定的商業(yè)價值，成為商家在科技條件下參與市場競爭的重要手段。企業(yè)為便于用戶識別自己的企業(yè)和產品，了解自己企業(yè)的狀況，通常會用自己企業(yè)的商標或商號申請注冊為域名，這樣能最大限度地將自己的商標與網站域名聯(lián)系起來，域名的識別性（相對于用其他字符注冊域名）也是最強的。這樣直接節(jié)省了企業(yè)對其域名宣傳的費用、時間和精力。同時，也會有人想借用其他企業(yè)的商標注冊為自己的域名，以追求自身利益。當域名持有人與商標權人為同一人時，域名就與商標協(xié)調地存在發(fā)展；但當域名持有人與商標權人不為同一人時，就導致了域名與商標的沖突。

（三）管理制度存在差異

域名與商標爭議的發(fā)生也與它們具有不同的管理制度有關。域名與商標具有許多共同之處，如它們都具有識別功能、專有性等，但它們卻由不同的部門核準、注冊和管理，調整它們的規(guī)則的內容、效力也不同。由于現(xiàn)在國際社會普遍還沒把域名當作一種權利來對待，因而國際社會以及各國和地區(qū)對域名的管理主要限于技術層面而不涉及法律問題。而商標由于是知識產權法保護的客體，法律通常對它的管理要嚴格、全面。以我國為例，《商標法》并沒有規(guī)定將他人的注冊商標申請注冊為域名是否侵權，而《中國互聯(lián)網絡域名管理辦法》雖然規(guī)定不得將他人在中國境內申請注冊的商標注冊為域名，但卻又規(guī)定域名注冊管理機構對域名注冊申請只做形式審查，而不負責向國家工商行政管理部門及商標管理部門查詢用戶域名是否與他人注冊商標相沖突。兩種制度的差異使得一些企業(yè)陷入了商標被搶注的爭議中。

（四）域名與商標的特性不同

首先，域名的唯一性是絕對的，是在世界范圍內絕對唯一的；而商標的唯一性是相對的，它只在本國領域的相同或相似產品中是絕對的，不同國家可以有相同的商標，同一國家的不同種類商品或服務也可采用同一商標。但是不管有多少商標，在同一頂級域名下只能有一個與該商標相同的域名。其次，域名的產生以互聯(lián)網的存在為前提，離開互聯(lián)網域名則不再是域名，但它不需要依附任何商品或服務；而商標則是以商品或服務的存在為前提的，必須依附某種產品或服務。這使得域名的注冊比商標寬松很多，只要符合域名注冊的基本要求就可以隨時申請得到一個域名，并且域名的注冊申請時間要較商標短得多。再者，域名注冊不需要考察其相似性，而相似的商標則不可以在同種類的商品或服務中注冊。域名對IP地址的標識是由計算機來辨別的，而商標的標識性是用人們的眼睛來辨別的，人的眼睛的分辨能力遠不如計算機，因而域名的注冊不要求其具有顯著性，但法律要求申請注冊的商標必須具有顯著性。這就導致了大量與他人商標相似的域名的注冊。

商標與商業(yè)域名權利沖突的表現(xiàn)形態(tài)

商標與商業(yè)域名權利沖突原因的復雜性導致了其爭議形態(tài)的多樣性。雖然商標與商業(yè)域名爭議紛繁復雜，但歸結起來主要可以分成兩大類：一是將與他人相同或近似的商標注冊為自己的域名；二是將與他人相同或近似的域名注冊為自己的商標。這兩大類中又有多種表現(xiàn)形態(tài)，其中主要的爭議形態(tài)都包括在第一大類中。

在第一類域名爭議中，根據域名持有人申請注冊域名時是否明知其欲注冊的域名為他人商標的不同，可以劃分為以下幾類：

惡意注冊，這是指域名持有人在申請注冊域名時明知或應知其欲注冊的域名為他人的商標而進行注冊的行為。域名持有人可能出于多種目的惡意注冊域名，可能是為了“搭便車”，將他人商標注冊為自己的域名供自己使用，從而宣傳自己的企業(yè)和商品，這也是一類比較多的爭議形態(tài)；也有人將他人商標注冊為域名后自己不使用，而是以高價向商標權人或第三人出售、出租；也有將他人的商標注冊為域名后自己既不使用，也不向商標權人或第三人出售、出租，而是將其閑置，以限制商標權人就其商標注冊域名，這種情況不多見，主要發(fā)生在同種類商品的競爭對手之間。

意外巧合，也有人稱注冊不當，是指域名持有人在申請注冊其域名時確實不知道或應當不知道他人商標的存在而注冊了該域名，他所申請注冊的域名只是巧合地與某人的商標相同或近似。目前各國家的域名注冊規(guī)則都沒有規(guī)定要對域名注冊申請人欲注冊的域名進行商標相同或近似的審查，這就容易造成域名注冊人由于不知道某一商標而無意中注冊了與該商標相同或近似的域名的情況。

合理注冊，商標的唯一性是相對的，它只要求在同種類或相似商品和服務上不能使用相同的商標，如果商品和服務是不同種類的，則可以共用同一商標。而且在現(xiàn)實社會中，幾個商標權人共有一個商標的情形并不少見。但是域名的唯一性卻是絕對的，不管商標專用權人有幾個，只能是最早申請注冊的人才能獲得與該商標相同的域名，其他商標權人則不能再就該商標申請注冊域名。

第二大類域名與商標爭議也稱為域名的反射劫持，域名申請人可以將他人的商標注冊為域名，則商標申請人當然也可能將他人的域名注冊為商標，尤其隨著互聯(lián)網技術的發(fā)展，越來越多的網站、網頁被人們所熟知，如“”、“”、“”等都成了人們耳熟能詳的域名，商標申請人同樣可以將這些知名度較高的域名注冊為商標以搭便車，對于其商品或服務的宣傳無疑是一個捷徑。雖然這一類爭議并不多見，但是也應該引起人們的注意，做好防御工作，因為一旦爭議形成了就會造成一定的經濟損失。而且隨著具有高知名度域名的增多，這種爭議也很可能增多。

商標與商業(yè)域名權利沖突的性質

關于商標與商業(yè)域名權利沖突的性質問題，主要圍繞這種爭議是不是一種侵權展開探討的。

（一）商業(yè)域名與非馳名商標的權利沖突

理論上講，這種爭議不具有侵權性質。商標是用來區(qū)分商品或服務的標志，“商標（Trademark），指能夠將不同的經營者所提供的商標或者服務區(qū)別開來，并可為視覺感知的標記”。商標必須依附一定的商標或服務，離開商品或服務，商標就只是一個符號。域名以互聯(lián)網為存在基礎，而互聯(lián)網是虛擬的、非物質的，因而域名的存在與否與特定的商品或服務沒有必然的聯(lián)系，與商品或服務有關的是域名所鏈接的網站。商標的使用包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他業(yè)務活動。而域名的使用卻只有一種情況，那就是標識主機地址從而連接到其網站或網頁，除此以外以身份標識、產品標識、網站及網頁標識等非網絡地址外部代碼的方式使用域名的，都不屬于域名的使用。

商標和域名是兩種不同事物，它們分別存在于兩個獨立的空間，它們的存在基礎、運行機制、管理模式及自身特性等方面都存在很大差別，就是因為這種差別導致了域名制度和商標制度之間存在很大的縫隙，這才導致了各種域名爭議的產生。也就是說，域名與商標爭議只是一種制度差異的結果，而不是對法律的違犯。

（二）商業(yè)域名與馳名商標以及商標與馳名域名的權利沖突

對于馳名商標，世界各國都無一例外地給予了特殊保護，這是因為馳名商標較普通商標有特殊性：它具有良好的聲譽、較強的認識能力、其所標識的商品或服務質量恒定優(yōu)良、具有巨大的商業(yè)價值。正是因為馳名商標的上述特性，使得它更容易受到侵害，而馳名商標一旦受到侵害，其所遭受的損失也是較普通商標更大的，因而各國法律以及國際條約通常都對馳名商標的保護做了較普通商標更特殊的規(guī)定。反商標淡化就是一項專門保護馳名商標的特殊規(guī)定。1996年美國頒布的《美國聯(lián)邦商標反淡化法》將“淡化”定義為“減少、削弱馳名商標對其商品或服務的識別性和顯著性能力的行為，不管在馳名商標所有人與他人之間是否存在競爭關系”。當注冊了與他人馳名商標相同或近似的域名，無疑會引起商標的淡化，因而會構成對馳名商標的侵犯，構成侵權。

在對馳名商標的保護中，一個難點就是馳名商標的認定，各國對馳名商標的認定標準、認定程序都不一樣，這就導致同一商標在不同的國家可能具有不同的地位，要想在各個國家都受到特殊保護，就要在各個國家都申請認定為馳名商標，這無疑是一項困難而又繁瑣的工作。在我國，馳名商標的認定有兩種情況，一種情況是在沒有爭議的情況下，商標權人出于預防目的先行申請將自己的商標認定為馳名商標，這樣就可以避免一些爭議；而更多的是在爭議發(fā)生后解決的過程中，商標權人才申請認定自己的商標為馳名商標。前一種情況下，馳名商標的認定由工商行政部門進行，也比較專業(yè)，后一種情況下則是由司法部門根據商標權人提供的證據來認定其商標馳名與否。兩個部門采取不同的程序認定馳名商標，這必然會導致商標體系的混亂。

目前，雖然對馳名域名還沒做規(guī)定，但是理論上它應該受到同馳名商標類似的待遇。因而，本文認為注冊與他人馳名域名相同或近似的商標也構成對該域名的侵權。

互聯(lián)網迅速崛起帶動了大量域名的注冊，各種形態(tài)的域名爭議隨之涌現(xiàn)。以域名是否具備和是否發(fā)揮商業(yè)功能，可以將其分為兩大類：商業(yè)域名與非商業(yè)域名。像含有“.com”、“.com.xx”、“.net”以及“.net.xx”的域名可歸于商業(yè)域名，其余的一般可歸于非商業(yè)域名。商業(yè)域名爭議通常涉及到知識產權及其法律保護，而非商業(yè)域名爭議則可能涉及名稱權、姓名權等其他民事權利或利益。在各種紛繁復雜的域名爭議中，商標與域名的爭議最為突出，由于與商標發(fā)生爭議的通常是商業(yè)域名，因而本文講的域名特指商業(yè)域名。