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【關鍵詞】公共秩序保留公共秩序界定
【正文】
所謂“公共秩序保留”,是指一國法院依據沖突規(guī)范本應適用外國法時,因其適用會與法院地的公共秩序相抵觸而排除其適用的一種制度。“公共秩序保留”(reservationofpublicorder)是我國法律上的稱謂,在法國習慣稱為“公共秩序”(publicorder),在德國稱為“保留條款”(vorbehaltsklausel),而英美法國家則慣用“公共政策”(publicpolicy)。“公共秩序保留”作為排除外國法適用的一種手段或制度,其產生可以追溯到意大利法則區(qū)別說時代,經胡伯、孟西尼等國際私法學者的發(fā)展?jié)u趨完善。1904年的《法國民法典》首次以立法的形式確立了該項制度。公共秩序保留已成為國際私法中一個公認的普遍原則。
公共秩序保留制度在國際私法實踐中已經發(fā)揮了并必將發(fā)揮十分重要的作用。但是由于每個國家都有自己獨特的法律文化背景,到底什么樣的外國法需要用公共秩序保留制度排除其在自己國家適用,各國就采取了不同的態(tài)度。其直接后果就是擴大了法官的自由裁量權。若該權利被濫用,則會大大降低國際私法在協(xié)調各國法律沖突中的價值,妨礙國際民商事交往的穩(wěn)定和安全,有悖于當今世界政治、經濟一體化的趨勢。因此,公共秩序保留制度適用的是否恰當,應該受到足夠的重視。
恰當適用這一制度的一個基本前提是對“公共秩序保留”這一術語中“公共秩序”有一個相對明確的認識和界定,進而防止濫用,防止各國將各種任意的排除外國法的適用堂而皇之地冠以“公共秩序”的名義。但一個難題馬上出現(xiàn),那就是公共秩序保留制度的特性決定了“公共秩序”是一個彈性的、不斷變化的概念,從來沒有學者對此做過成功的界定。但為使公共秩序保留制度在實踐中有效運行,避免公共秩序保留被濫用,筆者認為仍有必要對“公共秩序”做一個簡單的定性。
一、各國立法關于“公共秩序“的表述
對這個很重要的措詞如何理解,各國立法有著不同的表述。
普通法系國家常用的是“公共政策”、“特殊政策”或“法律秩序”,大陸法系國家則分別用“善良風俗”、“法律之目的”或“法律之基本原則”、“雖屬與國家社會有重大關系之情事”,在我國的立法中,曾經表述為“社會治安”、“社會公德”、“社會秩序”、“優(yōu)良風俗習慣”、“國家社會利益”、“法律的基本準則”。1982年中國《憲法》、1986年中國《民法通則》和1991年中國《民事訴訟法》分別規(guī)定為中國的“國家、安全”、“社會經濟秩序”和“社會公共利益”。
公共秩序或公共政策條款在民法典、國際私法立法中幾乎無一例外地存在。例如,1991年《加拿大魁北克民法典》第3081條,1992年《羅馬尼亞國際私法》第8條,1995年《意大利國際私法制度改革法》第16條,1996年《列支敦士登國際私法》第6條,1998年《突尼斯國際私法典》第36條,1998年《委內瑞拉國際私法》第8條,1999年《白俄羅斯民法典》第1099條,等等。
許多國際私法公約也有公共秩序的規(guī)定。例如,1928年《布斯塔曼特法典》第8條,1979年美洲國家間《關于國際私法通則的公約》第5條,1973年《產品責任法律適用公約》第10條,1980年《國際貨物銷售合同法律適用公約》第18條,1988年《死亡人遺產繼承法律適用公約》第18條,2000年《關于成年人保護的公約》第21條,2002年《關于中介人持有證券的某些權利的法律適用公約》第11條,等等。
我國對公共秩序保留一向持肯定態(tài)度。早在1950年,中央人民政府法制委員會在《關于中國人與外僑、外僑與外僑婚姻問題的意見》中就有了公共秩序保留的規(guī)定。1954年憲法也提到了"公共利益"的概念。1982年《民事訴訟法(試行)》第204條和1991年《民事訴訟法》第268條都就公共秩序保留作了規(guī)定。1986年頒布的《民法通則》第一次全面規(guī)定了公共秩序保留制度,該法第150條規(guī)定:依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益,這一規(guī)定表明:(1)我國采取了直接限制的立法方式,適用起來比較靈活。(2)對于確定違反公共秩序的標準,我國采取了"結果說"。(3)我國的公共秩序保留條款不僅指向外國法律,還指向國際慣例,這是我國所特有的。
二、中外學者關于“公共秩序“的表述
中外學者在理論上對此問題也提出了很多不同的觀點。
1、戚希爾認為,“公共秩序”指英國的"特殊政策",具體包括:(1)與英國基本的公平正義觀念不相容;(2)與英國的道德觀念相抵觸;(3)損害了英聯(lián)邦及其友好國家的利益;(4)外國法侵犯了英國關于人的行為自由的觀念。
2、戴賽認為“公共秩序”指三種依外國法取得的權利,即:(1)與英國成文法相抵觸的權利;(2)與英國法律政策相抵觸的權利;(3)與英國利益相抵觸的權利。
3、庫恩認為“公共秩序”指下列4種場合:(1)違背文明國家的道德;(2)違反法院地的禁止性規(guī)定;(3)違反法院地的重要政策;(4)外國法中的禁止性規(guī)定未獲法院地的確認。
4、J.H.C莫里斯在其主編的《戴西和莫里斯論沖突法》將“公共秩序”界定為“基本公共政策”。
5、在李雙元、金彭年、張茂、李志勇編著的《中國國際私法通論》中,將“公共秩序”界定為“法院國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念,或法律的基本原則”。
6、在宋立紅、的《論公共秩序保留制度》則認為,公共秩序概念雖然隨著時間和地點的移轉而變化,但可稱其為一國的政治、經濟和法律制度的基本原則以及基本道德規(guī)范和善良風俗的總稱。
三、筆者關于“公共秩序“的一些看法
鑒于世界各國的社會制度、道德觀念和傳統(tǒng)習慣的不同,對公共秩序的具體含義,很難取得一致的理解。英美國家許多學者也認為:“什么是公共秩序,……是模糊最不確定的問題之一,一般無法給它作出一個定義。”但是,筆者在充分了解各種學術觀點的基礎上試圖提出關于“公共秩序”界定中的幾個基本點:
1、“公共秩序”是一個彈性的、不斷變化的概念,在對其的界定中必須堅持與時俱進,既必須用發(fā)展、變化的觀點來認識,必須和社會實際相結合。法國學者尼波埃(Niboyet)對此有一個形象的說法:“公共秩序應以時間和地點為轉移,今天是公共秩序的東西,可能經過若干年將不是公共秩序。”
2、我們不要乞求在“公共秩序”的界定中各國都達成一致,即在國際上對公共秩序的范圍及其具體內容做出統(tǒng)一的規(guī)定和具體的解釋。保留各國在適用公共秩序時享有的自由裁量權,盡管在客觀上為各國濫用公共秩序提供了一定的便利,但是,我們可以在國際私法的立法和實踐中,要求各國在何種情況下采用公共秩序保留拒絕適用外國法,在其法律中做出明確的規(guī)定,并從嚴規(guī)定和適用公共秩序。
3、“公共秩序”一般應包括一國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念,或法律的基本原則,也即現(xiàn)在相對通行的觀點。
綜上所述,為了使公共秩序保留制度能夠更好地發(fā)揮制度價值,必須予以必要的限制,首先應對“公共秩序”進行必要的界定,但這一界定是很有挑戰(zhàn)性的。
【主要參考資料】
1、張仲伯、趙相林,《國際私法學》(修訂本),中國政法大學出版社,1999年9月修訂第1版
2、張瀟劍,《國際私法學》,北京大學出版社,2000年版
3、中國國際私法協(xié)會,《中華人民共和國國際私法示范法》,法律出版社,2000年版
職工繼續(xù)教育工作在企業(yè)生產和發(fā)展中的作用日益重要。但作為一種特殊的教育活動,與其他普通學校教育相比,職工繼續(xù)教育有其自身的特點,主要表現(xiàn)在:一是在崗性。職工繼續(xù)教育的對象是企業(yè)從業(yè)人員,職工學習需要源于崗位職責的現(xiàn)實要求,是圍繞崗位需要實施和展開,通過繼續(xù)教育不斷獲得與崗位相匹配的能力。二是全員性。在崗的職工從到企業(yè)就業(yè)開始到離退休為止這一較長時間段里,不分部門、行業(yè)、工種,都應該有且必須有接受繼續(xù)教育的權利和義務。三是短期性。在崗職工不可能長時間脫離工作崗位去學習、培訓。因此繼續(xù)教育多以短期為主,以滿足在職人員崗位急需的知識技能為主。四是終身性。職工在工作過程中,需要多次學習,才能適應新形勢下崗位需要的變化,即職工繼續(xù)教育須始終貫穿其中。
2企業(yè)職工繼續(xù)教育存在的主要問題
當前企業(yè)職工繼續(xù)教育不斷得到強化,確立了一定的范式,取得了不錯的效果,但同時也仍存在一些突出的問題。
2.1對職工繼續(xù)教育工作重視不夠一是企業(yè)對繼續(xù)教育工作的重要性認知不足。主要表現(xiàn)為重普通教育輕繼續(xù)教育,甚至對繼續(xù)教育工作抱著敷衍了事或者不屑一顧的態(tài)度;缺乏完善的繼續(xù)教育體系,更沒有配套激勵職工參加繼續(xù)教育的措施,加上缺少穩(wěn)定的經費投入的制度保障。這些導致能夠參加繼續(xù)教育的人數(shù)占企業(yè)職工總人數(shù)的比例偏低。二是職工接受繼續(xù)教育的積極性不高。老職工的“鐵飯碗”觀念、有經驗職工的自滿思想、員工怠于學習的情緒、實際接受能力差等因素導致一些職工不愿意參加繼續(xù)教育學習。加上企業(yè)對職工開展繼續(xù)教育的鼓勵措施不到位,這些都導致了職工接受繼續(xù)教育的積極性低落。當然,更有甚者,有職工把繼續(xù)教育當成了應付晉升職稱的敲門磚,積極性超高,這樣有過之而不及,企業(yè)要糾正這種行為。三是接受繼續(xù)教育的外部氛圍尚未全面形成。政府管理部門、業(yè)主、用戶對企業(yè)持證的要求和檢查越來越嚴格,重點檢查主要崗位人員持證上崗情況。有些企業(yè)為獲得市場準入條件,存在著為應付資質審查而進行繼續(xù)教育的現(xiàn)象。這樣做只要數(shù)量不管質量,只重視眼前利益而忽略了長遠利益,甚至損害了職工受教育權,難以形成職工接受繼續(xù)教育良好的外部氛圍。
2.2繼續(xù)教育形式僵化,不能適應企業(yè)現(xiàn)實的需要一是課程大綱和教材不符合企業(yè)實際。不分行業(yè)、專業(yè)和對象,使用同樣的教材;不能提供市場急需的繼續(xù)教育內容,更沒有前瞻性的繼續(xù)教育內容,導致部分繼續(xù)教育和市場脫節(jié);部分繼續(xù)教育培訓基地建設一成不變,實踐知識更新慢,跟不上新形勢發(fā)展的需要。二是教、需的脫節(jié)。從事繼續(xù)教育的專職教師、專家、權威授課重視理論,教學過程、教學方法、教學內容、習慣于以教材為本,對現(xiàn)場管理、生產技術等實際情況缺乏了解,脫離了企業(yè)及職工崗位技能實際的需要,無法滿足職工對崗位技能的需求。三是工學矛盾大。企業(yè)職工特別是企業(yè)技術人員幾乎工作在生產一線,時間緊、任務重、流程細、品種多、工作雜、壓力大、品質要求高、技能要求熟、崗位要求各異,加上家庭生活負擔重,精力有限,分身乏術,影響了專業(yè)技術人員繼續(xù)教育的開展。個別繼續(xù)教育項目教學點太少且只采用集中講授的培訓方式,致使學習人員要花費大量的成本和時間去學習,且因離工作現(xiàn)場遠,這樣也增加了企業(yè)財政負擔。
2.3繼續(xù)教育質量亟待提高一是繼續(xù)教育質量沒有受到企業(yè)重視。繼續(xù)教育是給予企業(yè)職工補充知識和提高技能的有效方式和重要途徑。企業(yè)只按照上級要求或者結合企業(yè)發(fā)展實際,被動地派出數(shù)量不等的職工參加企業(yè)內外部舉辦的繼續(xù)教育活動,沒有去重視學習質量和學習效果,最終導致繼續(xù)教育工作質量不受重視。二是繼續(xù)教育學習質量不高。現(xiàn)階段,企業(yè)職工特別是專業(yè)人才總量不足,高層次管理人才和技術、技能人才匱乏,只顧派員工參加繼續(xù)教育來提高職工的綜合素質,對繼續(xù)教育學習過程缺少監(jiān)督,甚至無法監(jiān)督,導致學習過程失控,質量不高,流于形式,使投入和收獲不成比例。一些組織繼續(xù)教育的機構抱著完成任務的態(tài)度,只要課時完成了,內容講到了,就算達到目的。對于專業(yè)技術人員是否掌握了學習內容,教學是否達到了預期效果,缺乏科學的評估和嚴格的管理措施。三是繼續(xù)教育缺少針對性,學而不能致用。從表面上看,企業(yè)繼續(xù)教育工作開展得轟轟烈烈,其實是無的放矢,缺乏針對性,效果并不理想。部分企業(yè)職工接受繼續(xù)教育后學歷越來越高,但現(xiàn)場處理各種復雜問題的能力越來越低。
3改善企業(yè)職工繼續(xù)教育的策略
3.1對職工繼續(xù)教育工作要加以重視一是把職工繼續(xù)教育工作提升到企業(yè)戰(zhàn)略性層面。未來的實力競爭關鍵在于人才,人才的培養(yǎng)在于教育,企業(yè)要通過繼續(xù)教育來儲備人才,就應建立繼續(xù)教育的長效機制。從繼續(xù)教育的成功經驗看,繼續(xù)教育的興衰盛亡是與企業(yè)領導的重視程度分不開的,許多知名成功企業(yè)非常重視繼續(xù)教育,企業(yè)把繼續(xù)教育納入中長期戰(zhàn)略規(guī)劃來加以重視。提供足夠的經費,并專款專用,保障繼續(xù)教育的發(fā)展。通過努力,逐步提高參加繼續(xù)教育人數(shù)占企業(yè)職工總人數(shù)的比例。二是企業(yè)應該鼓勵職工參加繼續(xù)教育活動。企業(yè)通過對職工崗位、性別、年齡、思想和心理等多方面開展深入細致的分析,找出根源“,對癥下藥”,使職工盡快融入到企業(yè),為實現(xiàn)價值而努力,主動自覺地參加繼續(xù)教育。三是營造繼續(xù)教育的外部氛圍。政府管理部門、社會、中介組織與企業(yè)要相互配合,形成合力,注重長期利益,克服短視行為,追求一種良性互動的繼續(xù)教育循環(huán)體系。
3.2繼續(xù)教育形式要靈活多樣一是優(yōu)化課程設置。在改善實踐基地條件的基礎上,圍繞提升能力有針對性地進行教學設計,拓寬繼續(xù)教育的知識結構,貫徹學以致用原則,增加反映最新科技成果的內容,讓參加繼續(xù)教育的職工感到只要參加學習,就一定有收獲。當前新知識新技術發(fā)展迅速、更新頻繁,企業(yè)一線職工由于業(yè)務關系對本行業(yè)和本領域的新技術、新工藝、新設備、新材料等沒法及時了解,應加強這些新內容的學習、推廣與應用。二是繼續(xù)教育形式多樣化。在按照多層次、多渠道、多形式的辦學模式設置課程的基礎上,可采用脫產、半脫產、函授、自學、網絡遠程教育等多種繼續(xù)教育學習方式,也可采取“一事一培”有針對性的培訓方式,滿足受教者學習新知識、新技術的需要。其中網絡遠程教育是一種相對節(jié)約、效率顯著的繼續(xù)教育途徑。該種方式充分運用了信息技術優(yōu)勢,通過網絡進行在線授課,可快速普及到一線職工,取得擴大受訓范圍、提高學習效率的成效。三是處理好工學矛盾問題。加強對繼續(xù)教育地點、時間的溝通,設計好合適的教學點、培訓時間安排,以便于職工利用業(yè)余時間學習,少占用工作時間,合理規(guī)劃使用有效時間和分配精力,達到用較少的投入取得最佳的效益的目的。
長期以來,由于法治觀念的淡漠,行政時效的緊迫、行政事務的繁雜等諸多主客觀因素制約,在行政行為實施過程中,往往只強調實體的合法、合理,而對必要、正當?shù)男姓绦騾s注重不夠,在一定程度上影響了相對人的合法權益,反過來對行政行為的結果也產生了諸多不利的負面效應。在全面推行行政執(zhí)法責任制的今天,越來越多的人認識到,要公正執(zhí)法不僅要注重實體,更要注重程序,正當必要的程序是區(qū)別撊酥螖與摲ㄖ螖?shù)闹匾獦酥尽谋韭毠ぷ鞒霭l(fā),我認為在當前統(tǒng)計行政管理工作中注重行政程序的建立和健全工作,勢在必行。
1對統(tǒng)計行政行為要有正確的認識。
何謂統(tǒng)計行政行為?簡言之,就是統(tǒng)計行政機關在法定職權范圍內,依照法定程序所作出的影響到相對人權益的行為。具體化地說統(tǒng)計行政行為包括統(tǒng)計調查項目審批行為、統(tǒng)計調查行為、統(tǒng)計資料公布行為、統(tǒng)計確認行為(包括統(tǒng)計資料的認定、統(tǒng)計行政登記等)、統(tǒng)計行政許可行為(包括發(fā)放統(tǒng)計上崗資格證等)、統(tǒng)計行政處罰行為,等等。一般而言,政府統(tǒng)計行政機關業(yè)務處室所涉及到的行為只要與相對人發(fā)生關系的,都是統(tǒng)計行政行為,都要受統(tǒng)計法的調整和規(guī)范,都要依法行政,而不僅僅是統(tǒng)計行政處罰行為。只要統(tǒng)計行政行為不當,影響到相對人的合法權益,作出該項統(tǒng)計行政行為的統(tǒng)計行政機關就有可能當被告。譬如講,統(tǒng)計局向某基層單位布置了一張調查表,這就是統(tǒng)計行政行為,基層單位認為這項調查侵犯了其合法權益,既可以申請行政復議,也可以向人民法院提起行政訴訟,如果向法院提起行政訴訟,那么,統(tǒng)計局就是被告,就有出示作出這項調查的依據和具體審批程序等證據的義務。沒有合法、合理的依據,法院可以判決撤銷這項統(tǒng)計行政行為。如果因為調查給基層單位造成損害(人力、物力等),作出這項調查決定的統(tǒng)計行政主管部門還要作為賠償義務機關進行國家賠償,并對有關責任人員進行追償。
2為何要強調統(tǒng)計行政程序的建設
在作出具體統(tǒng)計行政行為時,強調統(tǒng)計行政程序,有利于減少行政行為的隨意性,克服撊酥螖?shù)默F(xiàn)象,保護相對人的合法權益。
在統(tǒng)計行政法律關系中,統(tǒng)計行政機關作為統(tǒng)計行政主體,處于領導的地位,而相對人(統(tǒng)計調查對象等)則處于服從的地位。統(tǒng)計部門隨意制發(fā)一張調查表就有可能給相對人帶來較大的工作量,增加一定的人力、物力、財力的開支,特別是不科學的統(tǒng)計指標更給填報帶來極大的困難,而這些數(shù)字匯總上來后,領導也不見得就是很需要,甚至于統(tǒng)計部門通過現(xiàn)有的資料進行必要的加工也可以獲得。因此,這種在統(tǒng)計工作中的撊酥螖現(xiàn)象必須通過一定的程序加以控制。即任何統(tǒng)計調查都必須要進行立項論證,確定有無必要進行專門調查,若確有必要進行調查,還要對調查表進行審查,弄清指標的設置有無必要,指標設置是否科學,調查時間是否合理,調查經費有無保障,等等。在此基礎上由有關領導進行簽發(fā),在統(tǒng)計調查前還要進行公告等。
在作出具體行政行為時,強調統(tǒng)計行政程序,有利于增強統(tǒng)計行政行為的合法性、科學性,提高統(tǒng)計工作的質量。
在日常的統(tǒng)計行政管理工作中,統(tǒng)計法律、法規(guī)、規(guī)章對一系列的統(tǒng)計行政行為的程序都作了具體的規(guī)定,這些都是必須要認真貫徹執(zhí)行的,不履行這些程序上的義務,也就是違法。從另一方面來講,講究一定的程序,可使統(tǒng)計工作的科學性得到極大的提高。這是由于在一個良好的程序中,必然有具有一定專業(yè)知識的人員參予對行政行為論證這個環(huán)節(jié),有的還要進行必要的聽證環(huán)節(jié),重要的事項還要通過有關的辦公會議集體討論拍板,經過這樣的層層把關,統(tǒng)計行政行為的質量,也必然得到極大的提高。如在統(tǒng)計報送期限的問題上,過去不經過論證,給基層單位的上報期限規(guī)定得太緊,以至于到了基層必須25日前就要報整個月的數(shù)字,這樣質量是難以保證的。如果在制定這樣的決策前聽取相對人的聽意見,也不至于作出這樣不近人情的行政行為來。由于時間緊,基層就采取統(tǒng)計加估計的辦法來報數(shù),不僅影響了統(tǒng)計數(shù)字的質量,更重要的是弱化了統(tǒng)計法制觀念,為弄虛作假提供了溫床。在某種程度上可以說,統(tǒng)計數(shù)字上的不實事求是的現(xiàn)象,與調查組織者對待搜集資料的不實事求是的行為有著一定的聯(lián)系。
在作出具體統(tǒng)計行政行為中,強調統(tǒng)計行政程序,有利于加強統(tǒng)計執(zhí)法,明確統(tǒng)計行政關系主體的權利與義務。
從統(tǒng)計行政管理領域上來講,在統(tǒng)計行政權(公權力)與統(tǒng)計調查對象的私權利之間存在著一個平衡點。這種平衡,我認為是一種動態(tài)的平衡。即除了要對統(tǒng)計行政管理權進行控制以外,在統(tǒng)計行政管理的某些方面要加強對統(tǒng)計行政管理相對人的執(zhí)法檢查。由于統(tǒng)計行政行為未經過一定的程序造成相應的手續(xù)不完備,給監(jiān)督檢查帶來了諸多的困難。如在組織年定報統(tǒng)計工作的過程中,作為一個統(tǒng)計行政行為,首先必須要以統(tǒng)計行政機關的名義下發(fā)一個開展統(tǒng)計年定報工作的通知,明確開展統(tǒng)計調查依據、目的、意義、統(tǒng)計行政主體、統(tǒng)計調查對象的權利、義務以及相應的統(tǒng)計法律責任。最主要的是要對每張表要列出具體的表名、表號、填報單位、上報日期、上報給誰(受表單位),等等。如果上報日期推遲和提前都必須要有相應的正式書面通知。其次,開展年定報的通知和有關的統(tǒng)計指標解釋,要采取適當?shù)男问剿瓦_到統(tǒng)計調查對象手中,并留有送達的依據,如采取開年定會的形式進行工作布置的,則必須留存會議簽到單,以便于查閱。對于一次性重大調查要在有關報刊上進行調查前的公告等等。通過上述程序,便于明確統(tǒng)計法律責任,有利于統(tǒng)計執(zhí)法工作的有效開展。
3對統(tǒng)計行政程序的探討
統(tǒng)計行政行為是統(tǒng)計行政機關單方面的意思表示,這個表示一經作出就具有公定力、執(zhí)行力、拘束力等法律效力。
4統(tǒng)計行政行為意思的形成程序
我認為行政行為的意思可分為貫徹性意思、創(chuàng)設性意思兩大類。在這兩大類中有不同的特點:
貫徹性意思的形成。所謂貫徹性意思是指統(tǒng)計行政機關為貫徹上級統(tǒng)計部門有關統(tǒng)計工作的總體布置所要進行的具體統(tǒng)計行政行為的意思。如開展全市年定報工作就是貫徹全國、全省統(tǒng)一部署進行的。在這類意思的形成中,要吃透上級的文件精神,在滿足上級要求的同時,結合本地實際進行具體化。重點就是要明確本地基層單位如何上報、以及上報的時間、地域、對象等各種要求。一般由統(tǒng)計行政機關部門草擬文件,并對基層上報時間、上報方式進行合理論證后,由分管局長簽發(fā)即可。
創(chuàng)設性的意思的形成。所謂創(chuàng)設性意思又可分為自身創(chuàng)設性意思、他人創(chuàng)設性意思兩種。自身創(chuàng)設性意思,即根據當?shù)攸h政領導的要求或根據實際工作開展的需要所要作出的各種具體行政行為的意思。這是要重點控制的。
首先,開展這項統(tǒng)計行政行為要合法、合理,不能違反法律。這是一個基本的前提條件。
其次,在程序上要遵循撋昵肓⑾顢、撎致蹟(聽證、召開座談會、書面征求意見)、摪旃嵫芯浚ɑ蚴壯づ陌澹、撉?shù)然具^程。
申請立項。這是一般重大的統(tǒng)計行政行為的必經程序。立項必須要有立項的依據(法律依據)和實際的需求。一般還需要有可行性研究的報告。
討論。這里的討論指對立項需求(申請)的可行性問題的討論。一般由一個參謀性(輔)的機構(組織)來實施。這個機構(組織)要吸收相關的專家或有關方面代表(最好包括人大代表、政協(xié)委員)組成。重大的涉及到相對人切身利益的應進行公開的聽證。一般的也可沿用傳統(tǒng)的召開座談會、放發(fā)征求意見稿等形式。重點討論項目需求(申請)的必要性、可行性的論證科學性等內容,然后對實施內容、形式等要素進行討論和優(yōu)選,形成一個意見報決策層會議或交由首長拍板。在上述過程中,要注意聽證與召開座談會的區(qū)別。首先,聽證是一個法律概念,它是靠眾多法律原則支持的一種程序,具有嚴格的法律規(guī)則和意義,它不是泛泛的道德要求,也不是簡單的工作作風,而是一種具有法律意義的工作規(guī)則,一旦違反這些原則和規(guī)則,將影響某項決策或行政決定的效力。其次,聽證的核心在于撎龜和撝兩方面。所謂撎龜就是撎,如果只聽摬蝗,或撎龜而不撊,則起不到撎?shù)淖饔谩K^撝是指決策部門的決定必須建立在利害相關人提供的證據事實基礎上,允許利害相關人就對方提供的證據加以質證、辯駁。換言之,決策部門不能偏聽偏信,必須兼聽各方意見,而且每次決策必須是建立在相關證據基礎之上,特別是建立在有力證據基礎上的意見。
5辦公會研究或首長拍板
對于重大的一般要經過辦公會集體討論,按照少數(shù)服從多數(shù)的原則舉手表決。在表決程序上應規(guī)定不得投棄權票,即要么反對,要么贊成。各人表決情況記錄在會議紀要中,這雖是集體決定,若出了問題,凡投贊成票的,要承擔責任,投反對票的不負責任。但同時要建立一個約束機制,凡三次投反對票而該項行政行為卻分別被實踐證明是正確的領導集體成員,要受到相應的處分,承擔相應的責任。那么,認定行政行為對與錯的標準是什么呢?我認為從根本上來講要堅持撊鲇欣跀?shù)臉藴剩唧w可采用民意測驗、跟蹤調查、綜合評價等方法來論證。
對于一般的行政行為的決策可在經過必要的程序后,依據領導分工由行政首長拍板決定。
上述貫徹性意思和創(chuàng)設性意思是相對的,有些創(chuàng)設性意思經過決定后,對于具體的部門(如專業(yè)處)來說又變成了貫徹性意思。有些貫徹性意思,為了貼近各地實際情況需要進行適當補充或修正又具有創(chuàng)設性意思了。
而他人創(chuàng)設性意思,即他人為貫徹黨政領導的需要或自身需要就統(tǒng)計方面的工作,向統(tǒng)計部門提出的利用統(tǒng)計行政權的申請的意思。如市機械局為了調查全市機械工業(yè)的情況,向統(tǒng)計部門提出要開展統(tǒng)計調查的創(chuàng)設性意思,若經統(tǒng)計部門依法審核同意就具有法定效力。屬于部門統(tǒng)計調查,就受到統(tǒng)計法的保護。其具體的程序同自身創(chuàng)設性意思的程序。
統(tǒng)計行政行為的簽發(fā)和公告的程序
統(tǒng)計行為一經確定下來,要經行政首長的簽發(fā),以文件的形式下發(fā),使有關相對人知曉。其送達方式同法律文書的送達方式。有委托送達、留置送達、公告送達、直接送達、郵寄送達等。送達必須符合法律的規(guī)定。在對不特定的相對人作出統(tǒng)計行政行為時,可在一定范圍內采取在報紙上公告的方式。這里的撘歡ǚ段要與統(tǒng)計行政行為的實施范圍相一致。如要在南京市開展全市范圍的居民出行情況的調查,可在《南京日報》等全市性的報紙上進行調查公告。
6統(tǒng)計行政程序實施中的在關問題
程序與效力的問題
行政活動有其多、雜、變化快等諸多特點,講究一定的程序就必然要經歷一定的過程,需要耗費一定的時間,而行政效力總是與一定的時間聯(lián)系在一起的,這就必然要影響行政效力。為了解決這一對矛盾,在作為具體統(tǒng)計行政行為時,有必要把統(tǒng)計行政行為區(qū)分為重要的統(tǒng)計行政行為和一般的統(tǒng)計行政行為。對于重要的統(tǒng)計行政行為毫無疑問必然要嚴格適用上述的程序。面對于一般的行政行為,要有限度地適用簡易程序。簡易程序可將立項申請、討論、辦公會審議等過程有選擇地壓縮適用,但作為行政首長的簽發(fā)是必經的程序,不可忽略。
對于時間緊迫的重大的統(tǒng)計行政行為的決策,在一定條件下也可適用簡易程序,但必須是十分慎重,且不宜多搞。
統(tǒng)計行政程序必須公示。
為對統(tǒng)計行政機關進行監(jiān)督,各項統(tǒng)計行政行為的程序必須采取公示的原則,使統(tǒng)計行政管理相對人進行充分的了解,以避免摪迪洳僮鲾,使相對人的合法權益得不到維護。實踐證明,公示的方法對于提高統(tǒng)計行政效率有著十分重要的意義。
7經過法定審批程序的統(tǒng)計行政行為的客體要有法定的標志。