破產(chǎn)欺詐罪立法理念范文

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摘要：破產(chǎn)欺詐最是經(jīng)濟犯罪中主要的犯罪行為。許多國家的法律、法規(guī)對之都有較為完善的規(guī)定。我國現(xiàn)行破產(chǎn)立法沒有具體規(guī)定，刑法中規(guī)定有疏漏。這就為投機商人創(chuàng)造了規(guī)避法律、逃避債務(wù)、損害債權(quán)人的合法權(quán)益提供了機會，也給司法實踐帶來了困惑。本文從破產(chǎn)欺詐的立法理念出發(fā)，通過分析破產(chǎn)欺詐犯罪的成因，對破產(chǎn)欺詐犯罪的客體、主體和刑法配置上提出建議。

關(guān)鍵字：破產(chǎn)欺詐罪；債權(quán)人利益；立法思考

Abstract:Bankruptcyfraudisthemosteconomiccrimesandthemainperpetrator.Thelawsofmanycountries,theregulationsaremorecomprehensiveprovisions.China''''scurrentbankruptcylegislationdoesnotspecify,intheCriminalCodeisblank.Thishascreatedforthespeculatorswhocircumventthelaw,toavoiddebtanddamagethelegitimaterightsandinterestsofcreditorstoprovidetheopportunitytobringtothejudicialpracticeoftheconfusion.Inthispaper,byanalyzingthecausesofbankruptcyfraudbankruptcyfraudconceptofthelegislation,bankruptcyfraudandtheobject,subjectandmakerecommendationsontheallocationofthePenalCode.

Keyword:Bankruptcyfraud;Interestsofthecreditors;Legislation

一、破產(chǎn)欺詐的立法理念

縱觀破產(chǎn)法的發(fā)展史，破產(chǎn)并非是市場經(jīng)濟的特有產(chǎn)物，在西方資本主義國家早已產(chǎn)生，并且西方資本主義破產(chǎn)立法主要是為了保護債權(quán)人的利益，“對喪失清償能力的債務(wù)人不僅其財產(chǎn)要受到清算，而且其人身也要受到處罰”。[1]破產(chǎn)通常指因為在相應(yīng)的時間內(nèi)應(yīng)有的現(xiàn)金流不足或債務(wù)人資產(chǎn)不足償付全部債務(wù)，而致其支付不能的狀態(tài)，[2]法院對債務(wù)人的總財產(chǎn)進行強制執(zhí)行，進而使債務(wù)人獲得公平清償?shù)某绦?。即“利用法律上之方法，強制將全部財產(chǎn)依一定程序為變價及公平分配，使全體債權(quán)人滿足其債權(quán)為目的之一般執(zhí)行程序”。[3]

從《十二銅表法》中的“債務(wù)人在裁判官許可的法定期限內(nèi)未清償判決確定或承認的債務(wù)，債權(quán)人可以拘捕債務(wù)人申請裁判官執(zhí)行債務(wù)人仍不能執(zhí)行有無他人為之提供清償之擔保，債權(quán)人可以自行拘押債務(wù)人并帶上腳鐐和枷鎖，債務(wù)人還是不能清償債務(wù)又無他認為之擔保的并且不能同債權(quán)人達成和解的，債權(quán)人可以把債務(wù)人賣到國外或者將其殺死以抵償債務(wù)”。到1874年《德意志破產(chǎn)法》中的“破產(chǎn)人經(jīng)破產(chǎn)程序后對未清償?shù)膫鶆?wù)不再負有責任”。我們可以看出，伴隨著文明的進步，人們逐漸認識到正常經(jīng)營失敗導(dǎo)致的破產(chǎn)是經(jīng)濟生活中難以避免的客觀現(xiàn)象，為了體現(xiàn)公平起見，對破產(chǎn)債務(wù)人的處罰漸漸減輕，進而各國的立法者又尋求一種既能保護債權(quán)人的合法權(quán)益又能使債務(wù)人免遭殘酷刑罰的制度模式。然而，現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，許多人往往利用這一模式來逃避懲罰，當破產(chǎn)出現(xiàn)時，非法轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)，逃避債務(wù)，給債權(quán)人帶來了重大的損失，嚴重破壞了社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。我們有必要分析破產(chǎn)欺詐的成因，進而借鑒先進國家的立法經(jīng)驗，增設(shè)破產(chǎn)欺詐罪，以遏制破產(chǎn)欺詐之風，維護經(jīng)濟安全與秩序的需要。

二、破產(chǎn)欺詐的成因

（一）市場經(jīng)濟的消極因素（產(chǎn)生破產(chǎn)欺詐的根本原因）

第一，市場主體為了追求最大化利益而不擇手段。社會上普遍存在強調(diào)最大化利益的實現(xiàn)而對實現(xiàn)最大化的途徑、方式、手段不予重視，這就意味著一旦社會規(guī)則和國家的法律不能有效地遏制市場主體的不法行為，欺詐現(xiàn)象就會發(fā)生。

第二，利益最大化導(dǎo)致人主觀行為上的貪利性?，F(xiàn)今社會金錢從某種意義上成為評價人的價值尺度，市場經(jīng)濟的利益驅(qū)動機制，在不完善的市場經(jīng)濟條件下，則可能使人滋生拜金主義、享樂主義和極端個人主義。[4]

第三，利益最大化容易滋生利己主義。商品生產(chǎn)和經(jīng)營者往往以競爭合理為幌子實施以犧牲他人利益來實現(xiàn)自己的利益的行為，一旦這種利己思想惡性膨脹達到一定程度，便成為其實施欺詐行為的心理動機。第四，錯誤的效益觀促使市場主體經(jīng)濟行為的短期性和投機性。

（二）立法方面的缺陷

第一，缺乏對債權(quán)人利益的保護機制。如缺乏對破產(chǎn)財產(chǎn)的保護制度，缺乏監(jiān)督認知度，破產(chǎn)費用、工資、勞動保險費用沒有具體標準，保護債權(quán)人利益的條款缺乏可操作性等等。第二，破產(chǎn)管理人制度的缺陷?！镀飘a(chǎn)法》第七章、《公司法》第八章等法律、法規(guī)都有保護債權(quán)人的規(guī)定，但缺乏實踐上的可操作性。國外的管理人制度是一個權(quán)責利相結(jié)合的制度，破產(chǎn)管理人有法定的職責，有領(lǐng)取報酬的權(quán)利，也有未盡到善良管理人的注意而賠償?shù)牧x務(wù)。而我國現(xiàn)行法律規(guī)定清算組織是由政府官員為主要成員組成的，缺乏實際的操作性。目前債務(wù)人故意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)以逃避債務(wù)以及妨礙破產(chǎn)程序進行的現(xiàn)象屢見不鮮，并有日益擴大的趨勢。[5]在這種背景下，我國法律必須完善破產(chǎn)犯罪的相關(guān)制度，以維護破產(chǎn)程序的嚴肅性和公正性，保護債權(quán)人的利益。

（三）相關(guān)管理機制的缺陷

第一，企業(yè)資產(chǎn)缺乏必要的公示制度，未建立破產(chǎn)的預(yù)警機制，債權(quán)人無從把握自身權(quán)益的受損程度。企業(yè)除注冊資本公布外，其生產(chǎn)經(jīng)營狀況、虧損情況、資金狀況都處于一種保密狀態(tài)，除銀行之外的債權(quán)人很那通過正常渠道詳細而及時地掌握企業(yè)的負債情況。另外，企業(yè)沒有建立破產(chǎn)預(yù)警機制，債權(quán)人根本無從把握自身權(quán)益受損程度，從而給債務(wù)人提供更多進行破產(chǎn)欺詐的有利條件。第二，地方保護主義思想泛濫，行政干預(yù)色彩濃厚。為了減少部門、本地區(qū)的財政負擔，地方政府往往伙同企業(yè)或支持企業(yè)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，搞假破產(chǎn)，直接為破產(chǎn)欺詐提供條件和方便之門。在破產(chǎn)法實施中，少數(shù)債務(wù)人抽逃資金，是財產(chǎn)減少，從而坑害債權(quán)人，妨礙破產(chǎn)法的實施。

三、破產(chǎn)欺詐的立法思考

（一）破產(chǎn)欺詐罪的構(gòu)成特征

1.犯罪客體。在我國，關(guān)于破產(chǎn)欺詐罪的客體，說法不一。第一種觀點認為，本罪的客體為破產(chǎn)財產(chǎn)說有權(quán)和國家破產(chǎn)制度[6]；第二種觀點認為，本罪的客體是破產(chǎn)預(yù)防和破產(chǎn)清算關(guān)系；[7]第三種觀點認為，本罪的客體為復(fù)雜客體，它一方面侵犯了國家的經(jīng)濟管理秩序，另一方面則直接侵害了債權(quán)人的合法的經(jīng)濟利益。筆者基本同意第三種觀點，認為本罪的客體主要是債權(quán)人的債權(quán)利益，同時也破壞了正常的破產(chǎn)秩序。破產(chǎn)欺詐罪的行為人以逃債為目的，或以損害債權(quán)人利益為目的，采用各式各樣的欺詐方法，減少破產(chǎn)財產(chǎn)或虛增債權(quán)，嚴重損害債權(quán)人利益。破產(chǎn)制度的主要價值是在債務(wù)人的財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)時，在債務(wù)人現(xiàn)有財產(chǎn)范圍內(nèi)，通過司法程序，使債權(quán)人的債權(quán)得到公平、有序的償還。債務(wù)人的破產(chǎn)欺詐行為違背了公平、正義原則，嚴重破壞了破產(chǎn)秩序。因此，破產(chǎn)欺詐罪的課題是債權(quán)人的債權(quán)和正常的破產(chǎn)秩序。

2.犯罪主體。法人能否成為欺詐破產(chǎn)罪的主體呢？在我國存在兩種截然相反的兩種觀點，否定說認為：盡管已有認為“參與破產(chǎn)程序的企業(yè)是構(gòu)成改罪最重要的主體，應(yīng)予以刑事處罰”的觀點，[8]而且我國刑事法中已有對法人追究刑事責任的例子，但破產(chǎn)企業(yè)仍不能成為破產(chǎn)欺詐罪的主體。理由為：一是該罪必須以侵犯債權(quán)人利益的主觀惡意為構(gòu)成要件，而破產(chǎn)企業(yè)不能形成這種主觀惡意；二是破產(chǎn)企業(yè)法人難以承擔刑事責任。罰金刑適用不了。若按照通常立法對刑事責任采用罰金方式，因該法人已不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，故對其罰金數(shù)額實際上將轉(zhuǎn)嫁到債權(quán)人的身上，有株連無辜之嫌，不僅起不到刑罰應(yīng)有的制裁作用，也與刑法罪責自負原則相悖。[9]肯定說認為，我國現(xiàn)行破產(chǎn)法僅承認企業(yè)法人破產(chǎn)制度，對自然人及其他組織的破產(chǎn)未作規(guī)定，自然人秉承法人的旨意，依法人決策機關(guān)之意實施破產(chǎn)欺詐行為即為法人破產(chǎn)欺詐犯罪，對此，法人同樣應(yīng)負刑事責任。[10]現(xiàn)實操作中我國法律可以規(guī)定單罰制，實踐中，司法部門也多以自然人為追究對象，及對實施破產(chǎn)欺詐犯罪的主要的、直接責任人并處自由刑。例如我國刑法規(guī)定的妨害清算罪，就僅處罰公司、企業(yè)中的直接負責的主管人員和其他直接責任人員。

（二）破產(chǎn)欺詐罪的刑法配置

1.不設(shè)死刑和無期徒刑。貝卡利亞在《論犯罪與刑罰》一書中在理論上系統(tǒng)論述了死刑的非人道性、殘酷性何不必要性，明確提出了廢除死刑或嚴格限制死刑適用的主張。筆者認為，對破產(chǎn)欺詐罪不應(yīng)設(shè)置死刑，原因為：經(jīng)濟犯罪侵犯的是經(jīng)濟法益，其價值遠低于人的生命價值?？档?、黑格爾認為，死刑之所以是正當?shù)哪耸撬麄冋J為死刑與殺人具有等價對應(yīng)性。[11]無論如何，這種等價對應(yīng)性不可能存在于破產(chǎn)欺詐罪和死刑之間。從罪行相適應(yīng)的角度看，其實質(zhì)在于罪之序列與刑之序列之間的輕重對應(yīng)。[12]不適用無期徒刑也具有同樣的道理。本文認為，不設(shè)置無期徒刑是發(fā)展趨勢符合鼓勵經(jīng)濟發(fā)展的政策，也是符合世界各國關(guān)于經(jīng)濟犯罪的刑罰趨勢。

2.附加刑只應(yīng)設(shè)置罰金刑。經(jīng)濟犯罪的目的是獲取非法經(jīng)濟利益，適用財產(chǎn)刑不僅可以打破經(jīng)濟犯罪人追逐最大化利益的夢想，使之無利可圖，達到懲罰和教育犯罪人的目的，還可以在經(jīng)濟上剝奪犯罪人繼續(xù)進行經(jīng)濟犯罪活動的物質(zhì)條件，達到預(yù)防其再次犯罪的目的。在我國，財產(chǎn)刑包括罰金和沒收財產(chǎn)兩種。本文認為對于破產(chǎn)欺詐罪，只應(yīng)設(shè)置罰金刑，不應(yīng)適用沒收財產(chǎn)。與沒收財產(chǎn)相比罰金刑具有自身的優(yōu)勢：第一，罰金刑有利于對犯罪人進行改造、教育，使之適應(yīng)正常的社會生活而復(fù)歸社會，發(fā)揮刑罰特殊預(yù)防的功能；第二，罰金刑可以避免沒收財產(chǎn)性株連無辜，殃及家屬的缺陷；最后，罰金刑具有很大的靈活性，可以根據(jù)犯罪情節(jié)的輕重，對罪犯處以與其罪行相適應(yīng)的罰金。在這里最適宜適用限額只來規(guī)定，這樣可以避免倍數(shù)制、百分比之下難以確定基準數(shù)額的尷尬。

3.主要設(shè)置有期徒刑和拘役。本文認為，有必要對破產(chǎn)欺詐罪適用有期徒刑。原因為：破產(chǎn)欺詐犯罪人有財產(chǎn)可罰時，如果對其僅處以罰金，那么基于經(jīng)濟犯罪人的人格特征——惟利是圖，而且“喜好冒險性的投機，那么這種經(jīng)濟處罰在其行為主觀上充其量只不過是一次投機失敗，引不起其足夠的悔悟與糾錯意識，其刑罰威懾力大大減弱[13]在崇尚自由的社會里，自由的價值和意義越來越深刻，剝奪其自由無疑是具有相當?shù)膽徒湫院屯亓Φ摹！逼飘a(chǎn)欺詐罪中雖已破產(chǎn)企業(yè)為犯罪主體，但實際刑事責任的承擔著是其直接負責的主管人員和其他直接責任人員。[14]在有期徒刑的期限上，破產(chǎn)欺詐罪的最高刑期在五年至十年有期徒刑或監(jiān)禁之間。但也有例外的，如美國可以達到二十四年，[15]西班牙對非商人犯破產(chǎn)欺詐罪最高可處以長期的監(jiān)禁即十五年，我國香港地區(qū)最高刑僅為兩年有期徒刑。筆者認為，在我國，破產(chǎn)欺詐罪應(yīng)以七年有期徒刑為上限。這樣使之不會過于低于詐騙罪、金融詐騙罪、盜竊罪基本持平。

參考文獻：

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