國際貿(mào)易適用的法律范文

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第1篇

殘酷的現(xiàn)實：

傳統(tǒng)工業(yè)化引致環(huán)境問題，而工業(yè)化國家借助于經(jīng)濟全球化和貿(mào)易自由化，主要靠污染產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，在全球范圍內(nèi)擴散了環(huán)境污染

考察人類環(huán)境與發(fā)展歷程不難發(fā)現(xiàn)，工業(yè)化是人類社會最重要的文明歷程，但也是引致生態(tài)環(huán)境問題的根源。尤其大量生產(chǎn)、大量消費、大量廢棄的傳統(tǒng)工業(yè)化發(fā)展模式，在啟動人類飛躍發(fā)展歷程的同時，也引爆了人類環(huán)境問題的炸彈。最初震驚世界的以倫敦?zé)熿F事件為代表的“”環(huán)境災(zāi)難性事件，就是工業(yè)化國家傳統(tǒng)發(fā)展模式引致環(huán)境污染的寫照。

進(jìn)入20世紀(jì)80年代，世界經(jīng)濟全球化和貿(mào)易自由化快速發(fā)展，使得工業(yè)化大規(guī)模生產(chǎn)得以在全球范圍內(nèi)配置資源，不僅包括勞動力、資本，而且包括自然資源與環(huán)境容量資源。因而，傳統(tǒng)工業(yè)化發(fā)展模式帶來的環(huán)境問題，也隨著經(jīng)貿(mào)全球化而從工業(yè)化國家擴展到全球范圍內(nèi)。

由于市場失靈問題在全球?qū)用娴拇嬖冢瑫r發(fā)展中國家擁有發(fā)展工業(yè)化的需求，尤其發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家之間，環(huán)境與貿(mào)易管理體制與標(biāo)準(zhǔn)的差距等諸方面原因，在全球范圍內(nèi)形成了工業(yè)化國家污染產(chǎn)業(yè)，向環(huán)境要求最低的發(fā)展中國家轉(zhuǎn)移的動力和勢差，同時，也鑄成了環(huán)境污染在全球范圍內(nèi)擴散的鐵的現(xiàn)實。

從2000年和2004年世界主要區(qū)域國內(nèi)生產(chǎn)總值（GDP）的產(chǎn)業(yè)構(gòu)成看，高收入的工業(yè)化國家都是以服務(wù)業(yè)（70%以上）為主的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，而擁有優(yōu)良的環(huán)境質(zhì)量；低收入國家的第一產(chǎn)業(yè)（近30%）占很高比例；而只有尚在工業(yè)化進(jìn)程中的中低收入國家第二產(chǎn)業(yè)比例（35%以上）高于世界平均水平，并正面臨著嚴(yán)峻的環(huán)境挑戰(zhàn)。我國尤其明顯，2004年第二產(chǎn)業(yè)占46%；而經(jīng)合組織（OECD）國家2004年服務(wù)業(yè)占其GDP比例達(dá)到72.5%。

據(jù)有關(guān)估算，工業(yè)化國家大約80%以上的污染物，是依靠經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)調(diào)整而轉(zhuǎn)移出去的，而僅有約20%是靠提高資源環(huán)境效率來實現(xiàn)的。因此，工業(yè)化國家主要靠污染產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移和進(jìn)口資源環(huán)境密集型產(chǎn)品，來滿足其國內(nèi)市場需求，促進(jìn)經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，達(dá)到節(jié)能減排改善環(huán)境的目標(biāo),而其自身資源環(huán)境效率提高對改善環(huán)境貢獻(xiàn)率不大。

環(huán)境問題與工業(yè)化發(fā)展方式或經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)存在高度一致性。即污染物主要來自經(jīng)濟結(jié)構(gòu)中的污染產(chǎn)業(yè)及其低下的資源環(huán)境效率。因此，調(diào)整經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)和提高資源環(huán)境效率，是節(jié)能減排和改善環(huán)境的根本所在。

主要工業(yè)化國家經(jīng)驗：

合理的資源能源與環(huán)境定價、匯率、貿(mào)易措施，是工業(yè)化國家促進(jìn)經(jīng)貿(mào)轉(zhuǎn)型實現(xiàn)經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變和節(jié)能減排的具體而成功的政策手段

日本

及時抓住能源危機與日元升值的契機，成功實現(xiàn)經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，并由此基本解決由傳統(tǒng)工業(yè)化帶來的環(huán)境問題

20世紀(jì)70年代能源危機與80年代日元升值，是促成日本經(jīng)貿(mào)轉(zhuǎn)型的最重要契機。日本正是及時抓住這一契機，成功實現(xiàn)經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，并由此基本解決由傳統(tǒng)工業(yè)化帶來的環(huán)境問題。

隨著能源危機與日元升值，日本出口急劇下降，尤其高能耗、高污染、低效率的產(chǎn)品，幾乎就不生產(chǎn)、不出口了。重化工產(chǎn)業(yè)，要么大幅度提高資源環(huán)境效率，要么轉(zhuǎn)移到環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)低的其他區(qū)域。如先是亞洲四小龍，進(jìn)而向我國轉(zhuǎn)移。而日本本土僅保留研發(fā)與市場銷售部門。因此，促使日本經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，從紡織、重化工、鋼鐵、水泥等工業(yè)，逐步轉(zhuǎn)向建筑、銀行、證券、卡通、娛樂業(yè)等現(xiàn)代服務(wù)業(yè)。日本經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的成功，帶來了環(huán)境污染排放的大幅度下降。從20世紀(jì)80年代開始，日本環(huán)境質(zhì)量逐步得到顯著改善，原本受到污染的大氣、河流、土壤等得到了休養(yǎng)生息，并逐步恢復(fù)了原有的生態(tài)功能。因此，污染產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移和資源環(huán)境效率的提高，成為日本環(huán)境大大改善的必要前提。

德國

把握馬克升值，并借助于“結(jié)構(gòu)調(diào)整”，化解其貿(mào)易順差的同時，間接地轉(zhuǎn)移了污染產(chǎn)業(yè)，并逐步而有效地解決了其環(huán)境問題

與日本類似，“二戰(zhàn)”后德國也曾經(jīng)歷了快速經(jīng)濟增長和龐大貿(mào)易順差以及不斷惡化環(huán)境的歷程。為了化解巨大的貿(mào)易順差并解決環(huán)境問題，當(dāng)時西德政府采取了所謂的“結(jié)構(gòu)調(diào)整（Structure adjustment）”政策。

在高額順差刺激和推動下,德國馬克均出現(xiàn)資產(chǎn)的重估和升值。德國馬克逐步升值的過程，也是污染產(chǎn)業(yè)不斷轉(zhuǎn)移出境、重化工產(chǎn)品出口不斷減少的過程，以至于原來作為傳統(tǒng)重化工產(chǎn)品基地的德國，已開始大量進(jìn)口重化工產(chǎn)品。如，從中國進(jìn)口焦炭、生鐵以及化工原材料。其直接顯著的環(huán)境效果，是原來被嚴(yán)重污染的萊茵河、易北河現(xiàn)在重新恢復(fù)了生機。德國是為數(shù)很少的幾個《京都議定書》附件一國家，現(xiàn)在已經(jīng)接近議定書規(guī)定的溫室氣體減排目標(biāo)。

美國

鼓勵發(fā)展信息經(jīng)濟和提升服務(wù)業(yè)比例，促進(jìn)經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型緩解環(huán)境壓力，但卻一直延續(xù)著高消費發(fā)展模式，并承受著消費環(huán)節(jié)所產(chǎn)生的環(huán)境問題

美國環(huán)境容量比歐洲與日本大，其經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的重要手段，是借助于市場機制，鼓勵發(fā)展信息經(jīng)濟，提升服務(wù)業(yè)比例。如，在美國西部硅谷申辦一家公司只需要一美元的注冊費及若干小時就可注冊成立新公司。特別是信息產(chǎn)業(yè)、生物技術(shù)，近年來取得了長足發(fā)展。目前美國服務(wù)業(yè)占GDP比例達(dá)到76%。

美國還充分利用其美元作為主要外匯儲備貨幣的地位，在國際范圍內(nèi)開展投資證券保險業(yè)務(wù)，金融業(yè)成為美國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)中最重要的組成部分。無論是摩根斯坦利、美林、花旗，還是紐約證券、納斯達(dá)克、芝加哥期貨市場，都是國際金融界屈指可數(shù)的有重大影響力的重要機構(gòu)。

此外，美國宏觀經(jīng)濟政策導(dǎo)致了貿(mào)易赤字與財政赤字，鼓勵大量進(jìn)口廉價的資源環(huán)境密集型產(chǎn)品，鼓勵高消費。進(jìn)口制造業(yè)產(chǎn)品實際上隱含著污染外包，使得美國本土避免了很多污染。估計表明，如果美國進(jìn)口產(chǎn)品在本土生產(chǎn)，則美國至少要增加1/3以上的碳排放。

美國鼓勵發(fā)展信息經(jīng)濟、提升服務(wù)業(yè)比例以及大量進(jìn)口廉價資源環(huán)境密集型產(chǎn)品，是促進(jìn)經(jīng)貿(mào)轉(zhuǎn)型和緩解環(huán)境壓力的成功經(jīng)驗，而推行高消費發(fā)展模式，使美國在總量和人均量上成為全球最高的碳排放大國，這則是深刻的教訓(xùn)。

未來取向：

盡管主要工業(yè)化國家自主性地直接采用用于環(huán)保目的的貿(mào)易措施不多，但在當(dāng)今經(jīng)貿(mào)全球化和國際資源環(huán)境大循環(huán)的新態(tài)勢下，貿(mào)易環(huán)節(jié)擁有促進(jìn)經(jīng)貿(mào)轉(zhuǎn)型實現(xiàn)節(jié)能減排的不可忽略的政策空間

隨著經(jīng)貿(mào)全球化的縱深發(fā)展，貿(mào)易手段亦應(yīng)是當(dāng)今促進(jìn)經(jīng)貿(mào)轉(zhuǎn)型節(jié)能減排不可或缺的重要抓手。以下國際貿(mào)易案例，已展示出貿(mào)易環(huán)節(jié)，擁有促進(jìn)經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型和實現(xiàn)節(jié)能減排的重要不可忽略的政策空間。

(1)鼓勵進(jìn)口資源環(huán)境密集型產(chǎn)品

出于保護(hù)本國環(huán)境的目的，工業(yè)化國家鼓勵進(jìn)口資源與環(huán)境產(chǎn)品。如，美國封存本國油田而大量進(jìn)口中東拉美的石油；日本長期以來形成了進(jìn)口東南亞木材而保護(hù)本國森林的政策；德國進(jìn)口中國的鋼材取代本國鋼鐵企業(yè)的產(chǎn)品。

(2)鼓勵海外投資建廠轉(zhuǎn)移本國高耗能高污染產(chǎn)業(yè)

為了保護(hù)本國環(huán)境，工業(yè)化國家自覺或不自覺地鼓勵企業(yè)到海外投資建廠，將本國高耗能高污染產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移出去。例如，日本在我國秦皇島等地投資興建了水泥廠，松下索尼將其制造業(yè)部分轉(zhuǎn)移到我國以及其它東盟國家而將市場與研發(fā)部留在其國內(nèi)。

(3)禁止、限制對本國環(huán)境有害的產(chǎn)品進(jìn)口

禁止、限制對本國環(huán)境有害的產(chǎn)品進(jìn)口，一直是各國保護(hù)環(huán)境的必然要求。尤其工業(yè)化國家，借助于環(huán)境管理優(yōu)勢，以環(huán)保名義或借口，采取進(jìn)口限制措施，構(gòu)筑綠色貿(mào)易壁壘，同時間接地調(diào)整了經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)實現(xiàn)節(jié)能減排。如2000年9月巴西以“國際貿(mào)易部長令”方式禁止翻新輪胎進(jìn)口。

(4)征收出口環(huán)節(jié)資源、能源與環(huán)境稅

為了不使本國資源外流太多，一些國家征收出口環(huán)節(jié)的資源、能源與環(huán)境稅。如，俄羅斯對出口石油天然氣征收出口稅。有些國家對某些資源環(huán)境敏感產(chǎn)品，通過運用出口許可證、出口配額以及企業(yè)環(huán)境行為審核等手段，實行出口限制或禁止出口政策。

啟示與機遇：

工業(yè)化國家經(jīng)貿(mào)轉(zhuǎn)型實現(xiàn)節(jié)能減排的經(jīng)驗教訓(xùn)對我國具有重要借鑒意義和警示作用。在我國暫時還不具備調(diào)高能源與環(huán)境價格、允許人民幣升值的情況下，運用綠色貿(mào)易措施，促進(jìn)經(jīng)貿(mào)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型實現(xiàn)節(jié)能減排，就顯得尤為必要和急需

“十一五”以來，根據(jù)國務(wù)院節(jié)能減排綜合工作方案，各部門出臺一系列政策措施，遏止高耗能、高排放行業(yè)的過快增長。尤其中央財政2007年235億元和2008年418億元用于支持節(jié)能減排工作。《中國環(huán)境的危機與轉(zhuǎn)機（2008）》指出，2007年中國節(jié)能減排初見成效，呈現(xiàn)重要下降“拐點”。

但從總體上看，節(jié)能減排的推進(jìn)力度和速度不平衡，主要表現(xiàn)節(jié)能與減排的目標(biāo)不協(xié)調(diào)，存在節(jié)能不減排、減排不節(jié)能現(xiàn)象，企業(yè)推進(jìn)節(jié)能的動力和力度大于減排，節(jié)能減排任務(wù)依然艱巨。

尤其我國長期以來出口導(dǎo)向粗放型貿(mào)易增長方式，引致貿(mào)易價值量順差，并孕育著巨大的貿(mào)易的資源環(huán)境逆差或代價。

目前節(jié)能減排政策已成為我國轉(zhuǎn)變貿(mào)易增長方式、控制外貿(mào)順差過大的一攬子政策措施的重要組成部分。近期國務(wù)院采取了一系列控制“兩高一資”（高耗能、高污染、資源性）產(chǎn)品出口、加快轉(zhuǎn)變貿(mào)易增長方式的節(jié)能減排貿(mào)易舉措，已取得一定進(jìn)展和初步效果。但從政策的作用范圍、作用點、作用力度、協(xié)調(diào)性、穩(wěn)定性看，還存在著進(jìn)一步完善的空間，具體有以下三個方面的內(nèi)容：

1.應(yīng)著力填補貿(mào)易政策中相關(guān)有利于環(huán)保的政策等缺位。

目前所采取的和環(huán)境與資源相關(guān)的貿(mào)易措施，如對“兩高一資”產(chǎn)品的出口限制，雙高名錄等措施，對于節(jié)能減排發(fā)揮了一定的作用，然而，仍然存在著一些有利于環(huán)境的貿(mào)易措施的缺位，有待于在今后政策制定過程中予以考慮，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，“兩高一資”產(chǎn)品的名錄范圍不夠?qū)挘钥紤]節(jié)能為主，對于減排考慮不足；特別是對于水污染物（COD）減排考慮缺口更大；

第二，所確定的退稅減免、臨時出口關(guān)稅的力度不夠大，還不能起到應(yīng)有的扭轉(zhuǎn)和控制“兩高一資”產(chǎn)品出口的作用；

第三，以限制為主，相應(yīng)的鼓勵性政策配合不足；在管理上，應(yīng)當(dāng)分設(shè)禁止、限制、允許和鼓勵等分類措施，區(qū)別對待；特別是鼓勵有利于環(huán)保的產(chǎn)品和服務(wù)的貿(mào)易措施不足。

2.減排目標(biāo)在分解給地方政府的同時，也可以考慮給貿(mào)易部門和行業(yè)部門分解相應(yīng)的減排指標(biāo)。

從政策的作用對象看，我們已經(jīng)認(rèn)識到應(yīng)該從管理企業(yè)到管理行業(yè)和產(chǎn)品，從管理生產(chǎn)到生產(chǎn)、消費、貿(mào)易等全過程管理。因此，從政策目標(biāo)的分解上，也應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整，減排目標(biāo)分解給地方政府的同時，可以考慮給貿(mào)易部門和行業(yè)部門分解相應(yīng)的減排目標(biāo)，以達(dá)到全社會各部門各行業(yè)為減排目標(biāo)而共同行動的政策目的。

3.“走出去”的過程中，幫助投資目的地國家建立適當(dāng)?shù)沫h(huán)境管理體系，使我國對外投資在環(huán)境方面合法化。

第2篇

關(guān)鍵詞：國際貿(mào)易慣例 適用 適用限制

一、引言

人們在通常情況下認(rèn)為，國際貿(mào)易慣例是商人在國際貿(mào)易實踐中自發(fā)形成的，涵蓋任意性與強制性慣例。隨著我國國際貿(mào)易的深度與廣度的延伸，作為被經(jīng)常適用的國際貿(mào)易慣例越發(fā)顯示出其重要的作用，此外，由于我國在國際貿(mào)易方面的相關(guān)法律法規(guī)存在不健全與不合理的諸多問題，在國際外貿(mào)實務(wù)中面臨著全新的關(guān)于國際貿(mào)易慣例適用的問題，本文研究正是基于此，探討國際貿(mào)易適用的原則、適用的限制及在我國的適用，因而，具有很強的理論與實際意義。

二、國際貿(mào)易慣例的內(nèi)涵與適用的基本原則

（一）國際貿(mào)易慣例適用的內(nèi)涵

從經(jīng)濟層面來說，國際貿(mào)易慣例適用是指當(dāng)事人在外貿(mào)交易活動中借助合同，且根據(jù)國際貿(mào)易慣例所進(jìn)行的交易。從法律層面來說，國際貿(mào)易慣例適用是指國際經(jīng)貿(mào)活動出現(xiàn)沖突或者爭議時，怎樣適用國際貿(mào)易慣例來解決沖突或者爭議。通常情況下，國際貿(mào)易慣例被認(rèn)為是自發(fā)形成的，然而，國際貿(mào)易慣例在形成的過程中，缺少國家監(jiān)督，很有可能由于一方當(dāng)事人處于優(yōu)勢而導(dǎo)致國際貿(mào)易慣例的一些內(nèi)容損害另一方。

（二）國際貿(mào)易慣例適用的基本原則

俗話說“無規(guī)矩，不成方圓”，雖然國際貿(mào)易慣例，通常情況下被認(rèn)為是在國際經(jīng)貿(mào)活動中自發(fā)形成的，而然，要確保這樣一種沒有法律直接約束力的規(guī)則成功解決國際爭議，遵循一定的基本原則和規(guī)范顯得尤為必要。一般來說，國際貿(mào)易慣例適用的基本原則包括意思自治原則、誠實信用原則、不可抗力原則及約定必守原則等。其中意思自治原則最重要的特點在于尊重當(dāng)事人自主的意思，當(dāng)事人享有自主決策權(quán)及法律不保護(hù)違反自愿要求的行為是這種自主性的重要表現(xiàn)；誠實信用原則在國際貿(mào)易中有著廣泛的應(yīng)用，被認(rèn)為這一原則是眾多原則中最為基本的原則，比如，如果交易的一方?jīng)]有誠意和另一方達(dá)成交易，當(dāng)目的達(dá)到了，就不和另一方談判，利用談判所獲得的商業(yè)秘密達(dá)到自身目的，假如，這一舉動給對方當(dāng)事人產(chǎn)生巨大損失時，則需要一方承擔(dān)沒能遵守誠實信用原則而給另一方當(dāng)事人所產(chǎn)生的損失；不可抗力包括自然災(zāi)害、社會異端事件、政府行為、自然障礙及約定不可抗力等情形，這一原則在國際貿(mào)易慣例中得到廣泛應(yīng)用，此外，這一原則在國際貿(mào)易慣例的適用中需要注意應(yīng)當(dāng)避免將罷工作為不可抗力、正確援引不可抗力的條款；約定必守原則在國際商事交易中得到普遍接受，且獲得了廣泛的適用與認(rèn)可，通常情況下，約定必守被認(rèn)為是所有合同關(guān)系的基礎(chǔ)。

三、國際貿(mào)易慣例適用的限制

隨著經(jīng)濟全球化趨勢的加強，國際貿(mào)易慣例將會得到更大的重視，然而，國際貿(mào)易慣例與國內(nèi)強制性的法律法規(guī)相比，在各個國家實際的適用過程中，在很大程度上是有限制的，主要是出于各國保護(hù)自身利益的需要，一般來說，在具體的國際貿(mào)易活動中，其限制主要包括公共秩序及合同最為相關(guān)的限制。

（一）公共秩序保留制度對國際貿(mào)易慣例適用的限制

公共秩序作為一項基本制度，已經(jīng)在國際社會上得到廣泛的認(rèn)可與應(yīng)用，在適用非國內(nèi)法律的過程中，一個國家的公共秩序保留制度能夠用來保護(hù)該國的經(jīng)濟利益，當(dāng)事人一旦選擇某一國際慣例，這一慣例的效力僅僅是優(yōu)于一國的任意法，但不能優(yōu)于一個國家的強行法，雖然國際貿(mào)易慣例的產(chǎn)生領(lǐng)域和國家公共利益的關(guān)系不是十分密切，和一個國家的公共秩序沖突的可能性較小，然而從根本上排除公共秩序保留的適用也不現(xiàn)實。

（二）合同聯(lián)系理論對國際貿(mào)易慣例適用的限制

和國際民事訴訟相比，國際商事仲裁中的當(dāng)事人更加愿意選擇和合同沒有聯(lián)系的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法，主要是由于當(dāng)事人認(rèn)為中立的法對他們更加合理，而且規(guī)定地也較為詳細(xì)，目前，在國際商事實踐中，允許當(dāng)事人選擇實體法且不受到合理聯(lián)系規(guī)則的限制較為廣泛，隨著國際經(jīng)濟交往活動的日趨頻繁化，國際商事活動一定會趨向統(tǒng)一，當(dāng)事人選擇合同實體法的意思自治相應(yīng)地會受到越發(fā)較小的限制。

四、國際貿(mào)易慣例在我國的適用

在我國司法實踐中，假如國際貿(mào)易合同爭議是屬于某一個公約管轄的領(lǐng)域，則適用公約相關(guān)的國際貿(mào)易慣例的規(guī)定，假如這一爭議不屬于任何一個公約的調(diào)整領(lǐng)域，則我國法院積極適用有關(guān)的國際貿(mào)易慣例。從根本上來說，確立國際慣例的法律漏洞補充工具性質(zhì)具有重要的實際意義，它不僅有利于我國外貿(mào)活動的開展，同時有效避免將適用國際慣例置于有法必依的不正確做法，總的來說，在我國國內(nèi)的外貿(mào)爭議中，在法律沒有明確規(guī)定的情形下，假如，當(dāng)事人是依據(jù)國際商業(yè)習(xí)慣發(fā)生法律聯(lián)系，則在條件允許的情況下，運用國家慣例作為補充，這樣不僅不違反基本的法律制度，同時具有較強的操作意義。

五、結(jié)束語

總之，意思自治原則、誠實信用原則、不可抗力原則及約定必守原則等是國際貿(mào)易慣例適用的基本原則，隨著經(jīng)濟全球化趨勢的加強，國際貿(mào)易慣例將會得到更大的重視，在具體的國際貿(mào)易活動中，國際貿(mào)易慣例適用的限制主要包括公共秩序及合同最為相關(guān)的限制。從根本上來說，確立國際慣例的法律漏洞補充工具性質(zhì)具有重要的實際意義，它不僅有利于我國外貿(mào)活動的開展，同時有效避免將適用國際慣例置于有法必依的不正確做法。

參考文獻(xiàn)：

[1]史笑曉.國際貿(mào)易慣例及其適用問題研究[J].浙江學(xué)刊，2002(6).

[2]姜作利.國際商法專論[M].山東:山東大學(xué)出版社，2005.

第3篇

一、國際貿(mào)易慣例的內(nèi)涵

準(zhǔn)確理解國際貿(mào)易慣例的基本含義，必須把握以下特征： 第一，習(xí)慣性。國際貿(mào)易慣例是在國際貿(mào)易某些習(xí)慣做法的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。但并不是任何一種貿(mào)易習(xí)慣都可以成為國際貿(mào)易慣例，更不能將國際貿(mào)易實踐中的某些習(xí)慣做法與 國際貿(mào)易慣例兩個層次的不同概念混淆起來，視為同義語。 第二，權(quán)威性。 國際貿(mào)易慣例通常是由國際上的權(quán)威組織編撰的成文規(guī)則，如國際商會制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》等。第三，國際性。國際貿(mào)易慣例必須是國際上普遍接受和廣為適用的規(guī)則。即使某些做法已成為慣常做法，擬或在某地區(qū)、某行業(yè) 1 或某港口成為慣例，卻未被各國普遍接受和廣為適用，由于其適用范圍的局限性，也不能視為通行的國際貿(mào)易慣例。 第四，規(guī)范性。國際貿(mào)易慣例作為一種重要的游戲規(guī)則，一經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商選定，就明確了雙方的權(quán)利、 義務(wù)，對雙方產(chǎn)生約束。

二、國際貿(mào)易慣例的法律性質(zhì)

1.國際貿(mào)易慣例本身不是法律，它是由國際上的權(quán)威組織整理、 編撰而成的貿(mào)易規(guī)則， 因而不具有法律效力，不能強制適用。但如果買賣雙方在合同中適用某個國際貿(mào)易慣例，此時該慣例對當(dāng)事人具有法律的強制效力。

國際貿(mào)易慣例的價值在于事前公平、合理地對貿(mào)易主體的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行界定，當(dāng)事 人一旦選擇，便對雙方當(dāng)事人均有拘束力。正是基于國際貿(mào)易慣例效力的特殊性，人們通常認(rèn)為國際貿(mào)易慣例對當(dāng)事人的拘束力只能基于當(dāng)事人的同意。“如果當(dāng)事人在合同中已明示排除某慣例的適用，則不論該慣例如何廣為人知，且被普遍尊重，均不可拘束此合同當(dāng) 事人。”諸多富有影響的國際貿(mào)易慣例匯編，也有肯定這種觀點的傾向，如《2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》規(guī)定：“希望使用INCOTERMS2010的商人，應(yīng)在合同中明確規(guī)定該合同受 INCOTERMS2010約束。” 當(dāng)事人的選擇是國際貿(mào)易慣例對其有拘束力的前提條件。這種選擇 既可以是明示的，也可以是默示的。但是，國際貿(mào)易慣例在當(dāng)事人沒有選擇的前提下， 其不具有直接自動適用的效力。有關(guān)國際貿(mào)易慣例的這一規(guī)定符合合同當(dāng)事人意思自治的原則并且，國際商會作為具有“權(quán)威性”的國際貿(mào)易慣例編纂機構(gòu)，也曾特別警告說它所制定的這 些慣例僅僅是私人機構(gòu)制定的，只有在當(dāng)事人直接或間接采用時，才對他們有拘束力，不可輕率地肯定其具有法源地位或法律拘束力。

2.國際貿(mào)易慣例在一定程度上具有法律地位。 一些國家通過國內(nèi)立法賦予國際貿(mào)易慣 例法律效力。如我國《民法通則》、《海商法》等法律都規(guī)定，在我國締結(jié)或參加的國際 條約、公約沒有規(guī)定的情況下，可以適用國際貿(mào)易慣例。這實際上是有條件地承認(rèn)了國際貿(mào)易慣例的國內(nèi)法效力；從國際法的角度看，國際貿(mào)易慣例的地位與效力得到充分肯定，如 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》 明確規(guī)定，當(dāng)事人在合同中沒有排除適用的慣例，或雙方 當(dāng)事人已經(jīng)知道或理應(yīng)知道的慣例，以及在國際貿(mào)易中被人們廣泛采用和經(jīng)常遵守的慣例，