涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法律適用規(guī)則的完善范文

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摘要：互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)給人類生活帶來了巨大的便捷,但同時(shí)也導(dǎo)致傳統(tǒng)的連結(jié)因素受到?jīng)_擊。本文通過比較分析網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵權(quán)法律關(guān)系中傳統(tǒng)的法律適用方式以及應(yīng)運(yùn)而生的新型法律適用方法，參考國內(nèi)外相關(guān)實(shí)踐和成果，結(jié)合目前我國相關(guān)領(lǐng)域立法現(xiàn)狀，從宏觀的立法精神和微觀的規(guī)定革新兩方面提出合理應(yīng)對及完善的建議。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)；侵權(quán)；法律關(guān)系；法律適用；利益平衡

一、涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法律適用問題的產(chǎn)生順應(yīng)

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展的大趨勢下，隨著互聯(lián)網(wǎng)對更多：包括社交活動(dòng)、商事活動(dòng)、文化傳播等等領(lǐng)域的覆蓋，牽扯涉外因素的侵權(quán)案件愈來愈多。首先有必要分析出傳統(tǒng)的法律適用方法在通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的侵權(quán)行為的法律適用中遇到的沖突和存在的共性。連結(jié)點(diǎn)概念受到的沖擊：連結(jié)點(diǎn)是確定沖突規(guī)范中法律關(guān)系隸屬部分的一個(gè)重要因素，導(dǎo)致了它是在司法過程中首當(dāng)其沖要解決的疑難問題。

（一）屬地連結(jié)點(diǎn)互聯(lián)網(wǎng)背景下，虛擬的法律行為發(fā)生地的定位將數(shù)倍復(fù)雜于真實(shí)的現(xiàn)實(shí)生活。先不論是否所有的案件中現(xiàn)有技術(shù)能足以支持準(zhǔn)確定位網(wǎng)上活動(dòng)人員所在位置，即便是可以，在允許使用匿名或假名的開放性計(jì)算機(jī)室，類似于網(wǎng)吧、圖書館，查出位置后的作用也微乎其微。并且全球范圍內(nèi)可以訪問英特網(wǎng)的電腦數(shù)以億計(jì)，導(dǎo)致地點(diǎn)確定被迫負(fù)有極大的不確定性和隨機(jī)性,完全不具備操作意義。

（二）屬人連結(jié)點(diǎn)由于互聯(lián)網(wǎng)空間是四通八達(dá)且?guī)缀鯖]有嚴(yán)格界限的，是一個(gè)允許世界每一個(gè)國家與法律意義上的個(gè)體接入訪問數(shù)據(jù)的自成體系的區(qū)域。國家與個(gè)人之間的聯(lián)系在網(wǎng)絡(luò)中不斷被弱化,個(gè)體與政府的關(guān)聯(lián)不斷被更加多元靈活的政策和飛速發(fā)展的技術(shù)削弱，國籍在國際私法中的連結(jié)意義已大打折扣。

（三）主觀性連結(jié)點(diǎn)因?yàn)榉申P(guān)系的特點(diǎn)，主管連接點(diǎn)幾乎被限制為僅能進(jìn)行事后選擇，作用微乎其微；還有在雙方當(dāng)事人主體經(jīng)濟(jì)地位明顯不對等，如大型公司與個(gè)人的情況下自治的適用明顯有失公平。因此主觀性連結(jié)點(diǎn)的擴(kuò)大適用并不能很全面而完善的緩解互聯(lián)網(wǎng)對連結(jié)點(diǎn)概念的沖擊。

二、涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法律適用的多樣性

基于不同的社會(huì)發(fā)展水平、互聯(lián)網(wǎng)覆蓋程度、法律發(fā)展進(jìn)程等等，全球范圍對涉外的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的法律適用的處理方式較為豐富多彩。

（一）法律適用方法最密切聯(lián)系原則在涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中的適用：網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中最密切聯(lián)系原則的適用仍然具有不可比擬的優(yōu)點(diǎn)，它更靈活更穩(wěn)固的保障案件判決結(jié)果的公平與公正。當(dāng)然，不可能存在一種可以用簡單的一次矯正就可以永久的解決秩序與正義平衡問題的方法。不僅要在固定的規(guī)則上更加變通機(jī)動(dòng)，為新的改變預(yù)留余地和進(jìn)步的可能，而且要在解決法律沖突的領(lǐng)域準(zhǔn)備多樣的根據(jù)連結(jié)點(diǎn)確定準(zhǔn)據(jù)法的手段。最密切聯(lián)系原則忽略了對更細(xì)致入微的具體選擇方法的規(guī)定，因此該原則的價(jià)值的最大程度的發(fā)揮仍需要實(shí)踐中對“最密切”的不斷探索。

（二）新型法律適用方法1.適用來源國以及信息目的地法律來源國與目的地規(guī)則即指在處理法律適用的難題時(shí)適用最開始發(fā)出衛(wèi)星信號(hào)國的法律。采用該類規(guī)則的最大好處就是方便易行，對于法律適用的明確性和可預(yù)見性有明確的幫助。因?yàn)榛诨ヂ?lián)網(wǎng)其本身全球性、虛擬性的特征，載有侵權(quán)信息的網(wǎng)頁可以在任何國家和地區(qū)能接觸到網(wǎng)絡(luò)的人瀏覽與下載，但借助現(xiàn)代計(jì)算機(jī)技術(shù)幫助下資料上傳地只有一個(gè)且較為容易查明。2.網(wǎng)址作為新的連結(jié)點(diǎn)幾乎全部的網(wǎng)絡(luò)行為本質(zhì)上皆可概括為數(shù)據(jù)信息的發(fā)送和接收行為。據(jù)此，建立屬于互聯(lián)網(wǎng)空間的“屬網(wǎng)性連結(jié)點(diǎn)”越來越成為解決新興法律適用問題的手段。但對網(wǎng)址進(jìn)行消極（被動(dòng)）型網(wǎng)址與互動(dòng)型網(wǎng)址的區(qū)分十分必要，因?yàn)槎咚w現(xiàn)的主觀性的關(guān)聯(lián)程度相去甚遠(yuǎn)。這是避免擁有網(wǎng)址的商戶存在潛在的可能被任何一個(gè)可以接入互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)庫的法域的法律所管轄。消極型網(wǎng)址的存在僅在網(wǎng)絡(luò)用戶主動(dòng)接入的時(shí)候才被動(dòng)的呈現(xiàn)數(shù)據(jù)，不采用主動(dòng)的積極手段使自己的信息被獲取，因此非動(dòng)態(tài)的消極行為很難作為認(rèn)定網(wǎng)址與某個(gè)客觀現(xiàn)實(shí)有充分關(guān)聯(lián)的依據(jù)，但互動(dòng)型網(wǎng)址除了為接入其中的網(wǎng)絡(luò)用戶呈現(xiàn)數(shù)據(jù)外，還采用手段使自己的信息有目的的被獲取（purposelyavailable）。在美國的zippo案，internationalshoes等案中所采用的對互動(dòng)型網(wǎng)站的判斷標(biāo)準(zhǔn)囊括但不限于有目的性的使自己網(wǎng)站信息被獲取、了解訪問者喜好、利用影響力獲取商業(yè)利益、允許信息市場的訪問者與管理員的評(píng)論與交互等等。對于互動(dòng)型網(wǎng)站所進(jìn)行的積極性活動(dòng)，與物理空間的關(guān)聯(lián)已足夠充分，網(wǎng)址作為新的連結(jié)點(diǎn)不失為一種值得采取的方式。我國相關(guān)立法文件在有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下著作權(quán)糾紛中管轄權(quán)的處理中，將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商服務(wù)器的概念引入立法。此解釋的出臺(tái)毫無疑問象征著網(wǎng)址作為新的連結(jié)點(diǎn)而邁出的重要一步。3.適用新的網(wǎng)絡(luò)習(xí)慣法理論界有的學(xué)者認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)的特征注定了高度的自治在該空間內(nèi)的合理性，任何一個(gè)國家權(quán)力機(jī)關(guān)都沒有權(quán)利用其法律予以制約。在網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)的進(jìn)行中，大多數(shù)人都是在遵循網(wǎng)絡(luò)各種活動(dòng)運(yùn)行下產(chǎn)生且被普遍接受的自律準(zhǔn)則。有體系和有秩序有準(zhǔn)則的互聯(lián)網(wǎng)世界的出現(xiàn)勢不可擋。這些獨(dú)立于物理空間的法律之外，依據(jù)互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中的做法和現(xiàn)況，具有強(qiáng)制性的行為規(guī)范的總和將是迎合網(wǎng)絡(luò)發(fā)展，最能高效快速而簡便又令人信服的規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的行為規(guī)范。4.最密切聯(lián)系原則在涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中的適用網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中最密切聯(lián)系原則的適用仍然具有不可比擬的優(yōu)點(diǎn)，它更靈活更穩(wěn)固的保障案件判決結(jié)果的公平與公正。不可能存在一種可以用簡單的一次矯正就可以永久的解決秩序與正義平衡問題的方法。最密切聯(lián)系原則沒有對更細(xì)致入微的具體選擇方法的規(guī)定，因此該原則的價(jià)值的最大程度的發(fā)揮需要實(shí)踐中對“最密切”的不斷探索。

三、涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法律適用規(guī)定現(xiàn)狀和建議

就我國目前針對互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下侵權(quán)法律適用的現(xiàn)狀方面的立法而言，并不系統(tǒng)且不具有成熟的架構(gòu)，立法規(guī)定中連結(jié)點(diǎn)單一有關(guān)立法法律效力層級(jí)低，立法零散而無完整體系，沒有專門的法律規(guī)制。總而言之，有關(guān)的立法相對較為薄弱。

（一）宏觀建議1.立法精神和導(dǎo)向的確定首先，盡量在不同的社會(huì)制度、科學(xué)技術(shù)發(fā)達(dá)程度、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平之間尋求盡可能協(xié)調(diào)的共同的利益訴求。將立法基礎(chǔ)轉(zhuǎn)向以國際利益為本位，平衡國家利益與國際利益之間的天平。其次，加大對通過國家制定出的規(guī)范和社會(huì)發(fā)展中形成的制度反過來對社會(huì)的作用的重視，此外還有這些內(nèi)容是否有效的增加了被統(tǒng)治者的生活滿意度和意識(shí)形態(tài)、精神滿足方面的體驗(yàn)。一直以來在價(jià)值追求上，主導(dǎo)和統(tǒng)治國際私法主流理論的是強(qiáng)調(diào)程序公正的形式之正義。但實(shí)質(zhì)正義日益進(jìn)入學(xué)界視野并占據(jù)重要位置的趨勢可見一斑。互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)的特征的解讀讓我們認(rèn)識(shí)到對明確性、可預(yù)見性等形式正義的苛求便不再現(xiàn)實(shí)。因此實(shí)質(zhì)正義，即個(gè)案結(jié)果的公正，靈活多變的連結(jié)點(diǎn)將成為主要努力探索的方向。2.在現(xiàn)有的法律架構(gòu)內(nèi)發(fā)展完善互聯(lián)網(wǎng)的背景的確對傳統(tǒng)連結(jié)因素造成了沖擊，但并不意味著傳統(tǒng)連結(jié)點(diǎn)的徹底乏力。在現(xiàn)有的法律適用體系內(nèi)，對原有的連結(jié)因素進(jìn)行軟化，在不同的情形下附以更加具體和細(xì)致的適用考慮，進(jìn)行靈活但并不隨意的解讀；對新發(fā)展的連結(jié)因素，在綜合考慮我國國情的情況下謹(jǐn)慎引入我國立法。給需要靈活地行使自由裁量權(quán)才能充分發(fā)揮作用的最密切聯(lián)系原則裝進(jìn)可以一定程度上約束其失控或?qū)е聻E權(quán)的枷鎖，設(shè)定一些判斷密切與否的標(biāo)準(zhǔn)和條件；引入當(dāng)事人意思自治原則的時(shí)候考慮其可適用的侵權(quán)類型等等。

（二）微觀建議1.完善與引入新興的連結(jié)點(diǎn)第二部分中所提到的新型法律適用方法來源國法的確對于我國立法具有借鑒意義。法院根據(jù)事實(shí)推定行為人可以預(yù)見其行為的法律后果是完全理所當(dāng)然的。這種適用方法將維護(hù)實(shí)施者的期待放在了首位，這種情況下再要求其為之行為后果買單是符合情理和法理的。2.在立法中規(guī)定適用最能保護(hù)權(quán)利的法律有英美法學(xué)家在分析相關(guān)條約時(shí)，認(rèn)為對于能使權(quán)利人權(quán)利得到最大程度的捍衛(wèi)的準(zhǔn)據(jù)法的適用是合乎情理的。互聯(lián)網(wǎng)上可以檢索到大部分國家的法律文件的電子版本，最有利于權(quán)利保護(hù)的法律并不難以確定。因此，加大最有利于保護(hù)權(quán)利法律的適用的確是立法應(yīng)當(dāng)考慮的因素。3.完善對傳統(tǒng)連結(jié)點(diǎn)的軟化國際私法發(fā)展過程中最顯著的成果之一便是最密切聯(lián)系原則，該理論也在世界范圍內(nèi)多國的司法實(shí)踐中得到應(yīng)用和肯定。并不受制于任何一個(gè)單一的地理因素的連結(jié)點(diǎn)的自體法允許在所有與侵權(quán)行為相關(guān)的連結(jié)點(diǎn)中通過一定的標(biāo)準(zhǔn)分析判斷與案件聯(lián)系最為密切的因素而適用該因素指向的法律。其軟化的對案件的分析過程雖然給予了法官一定的在制度標(biāo)準(zhǔn)的框架下以價(jià)值取向進(jìn)行主觀判斷的自由，但也體現(xiàn)出不死板不拘泥的機(jī)動(dòng)性和韌性。因此，最密切聯(lián)系原則的規(guī)范化顯得十分必要。應(yīng)當(dāng)有對聯(lián)系何為密切的裁量根據(jù)加以細(xì)致規(guī)定或出臺(tái)相應(yīng)的司法解釋，在這方面開拓較早且有較多實(shí)踐做法的英美國家的做法值得學(xué)習(xí)，如先對網(wǎng)站為交互性還是被動(dòng)性進(jìn)行分類，再考察商業(yè)成分，最后綜合其余合理性因素等等。

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作者：許王祥