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行政案件難受理、難息訴,公民的居住環(huán)境受到污染,相鄰權(quán)被侵害之時,行政訴訟不能、私力救濟不能的情況比比皆是。下文將介紹德國的“相對雙軌制”制度及德國在公民相鄰權(quán)受到侵害時如何救濟的創(chuàng)新之處。
(一)德國的“相對雙軌制”制度
對建筑計劃和建筑許可進行區(qū)分:就建筑計劃而言,如果一個建筑計劃的內(nèi)容與私法規(guī)定的與排放有關(guān)的相鄰權(quán)保護的標準相沖突,要么從一開始就排除基于私法相鄰權(quán)的請求權(quán),要么私法中規(guī)定的相關(guān)標準就以公法計劃法的觀點來加以解釋。在建筑許可程序中,鄰人的私權(quán)事實上不需要被審查,所以建筑許可沒有影響私權(quán)的效力,鄰人可基于其私法相鄰權(quán)排除公法上的建筑許可的效力。
(二)德國公法相鄰關(guān)系制度簡要介紹及其優(yōu)越性
就公法相鄰關(guān)系的構(gòu)成要件而言,德國學(xué)者勞夫認為,一種公法規(guī)范是否構(gòu)成公法相鄰關(guān)系規(guī)范應(yīng)當具備三個構(gòu)成要件:(1)行政許可前:確保鄰人參與到許可程序中;(2)行政許可中:存在關(guān)于聽證程序義務(wù)的規(guī)范,如賦予鄰人提出異議的權(quán)利等;(3)行政許可后:鄰人有權(quán)請求行政機關(guān)對違反公法規(guī)范對鄰人造成損害的土地所有權(quán)人進行干預(yù)。環(huán)境公法相鄰關(guān)系請求權(quán)在應(yīng)對環(huán)境公害等問題上相對于民法相鄰關(guān)系更具優(yōu)越性。首先,行政許可前確保鄰人參與到許可程序中來,并賦予鄰人在許可程序中提出異議的權(quán)利,在異議不成立時鄰人有權(quán)提出行政訴訟;其次,具體化了私法相鄰關(guān)系中模糊的概念。《物權(quán)法》第90條的規(guī)定中“依照國家規(guī)定”這一表述中,“國家規(guī)定”可以理解為環(huán)境法體系中污染防治的法律規(guī)范或者包含有污染防治條款的法律規(guī)范的總和;最后,注重主動干預(yù),許可保留以及鄰人對許可程序的參與權(quán)能夠有效防止可能對環(huán)境造成不可逆轉(zhuǎn)的危害情況的發(fā)生。
二、我國環(huán)境領(lǐng)域公法相鄰關(guān)系制度建設(shè)的思路
經(jīng)過對德國相鄰關(guān)系法的研究和我國實際情況,下文將通過案例形式將構(gòu)想的環(huán)境領(lǐng)域公法相鄰關(guān)系制度進行介紹。
(一)特殊領(lǐng)域公法排除或限制私人請求之法律規(guī)定
案例a:主管行政機關(guān)依據(jù)相關(guān)法律(已對私法上的請求權(quán)進行了限制或排除)批準了某居民區(qū)附近建一屠宰場。當?shù)鼐用褚笸=?因為這不符合當?shù)赝孕砸?理由是畜生的叫聲和它們發(fā)出的氣味將嚴重妨害本地區(qū)。該地區(qū)的居民的停建要求不會被滿足。當?shù)鼐用駜H能要求采取保護措施或者補償。工業(yè)生產(chǎn)乃國民經(jīng)濟的基礎(chǔ),賦予受害鄰人對大工業(yè)生產(chǎn)廣泛的排除妨害請求權(quán)使得經(jīng)濟公益與環(huán)境私益不得平衡。公法相鄰關(guān)系則能恰當調(diào)整。比如,私法相鄰關(guān)系保護在某些領(lǐng)域被公法排除適用或者受到限制,企業(yè)可以信賴行政機關(guān)的許可,建設(shè)該設(shè)施,而不必擔心私人提出請求權(quán)導(dǎo)致其中斷。德國《聯(lián)邦公害防治法》第14條規(guī)定,在一個計劃得到公法許可情況下鄰人基于民法典第1004條的排除請求權(quán)被否定。德國的司法實踐將這一思想擴大適用到了公法上的企業(yè)、或者雖然是私營的,但是被國家用來服務(wù)于公共利益的企業(yè)(例如煤氣公司、發(fā)電廠)、或者是國家實行的措施(例如高速公路建設(shè))。看似公法排除私人請求權(quán)堵塞了鄰人私法上的排除請求權(quán),但實質(zhì)在公法上的許可程序中,有可能受干擾被侵害的相鄰人基于公法相鄰權(quán),在許可程序中有參與權(quán)以及對頒發(fā)的許可提出異議和無效控告的權(quán)利。法律明確規(guī)定公法中的計劃或者可具有排除私法相鄰權(quán)的效力,是因為考慮到私法相鄰權(quán)與公法相鄰權(quán)的沖突問題,公法上的行政許可具有排除以下領(lǐng)域鄰人基于私法請求權(quán)所享有的不作為或者排除請求權(quán)的效力:(1)由行為所引起的對相鄰?fù)恋刂卮蟾蓴_侵入的情況,此處參考的是《德國基本法》第14條第2款“所有權(quán)應(yīng)服務(wù)于公共福利”的觀點。(2)一個計劃獲得公法許可情況下鄰人私法相鄰權(quán)被排除,德國《聯(lián)邦公害防治法》第14條以及德國原子能法第7條、航空運輸法第11條也屬于這類規(guī)范。(3)服務(wù)于公眾利益、對公眾生活具有重大意義的企業(yè)所應(yīng)起的干擾侵入。案例a中,行政機構(gòu)已經(jīng)事先對司法上的抗辯進行了審查,只要這種抗辯數(shù)以一般的法律抗辯,而不是基于特殊的法律“依據(jù)”(例如合同),當?shù)鼐用裰荒芤蟛扇”Wo措施或者補償。
(二)私法請求權(quán)與公法請求權(quán)相對的雙軌制
法律援助機構(gòu)確立的援助對象是貧困人口和弱勢群體,包括:兒童、婦女、失去土地的人、傷殘者、靠養(yǎng)老金生活者和犯罪案件的當事人。月收入低于5000蘭特,即能夠向法律援助機構(gòu)申請援助。
2案件處理情況
1990年前,LAB承接的主要是刑事案件,一般是通過合同請私人開業(yè)律師辦理。1990年后,刑事案件仍然是法律援助機構(gòu)關(guān)注的主要目標,但由于法律援助機構(gòu)擁有自己的雇傭律師隊伍,其辦理案件的途徑已有所改變(LAB在全國各地有自己的辦公室)。目前,LAB的法律服務(wù)體系主要包括:中心辦公室(雇傭律師和公共辯護人)、私人開業(yè)律師(LAB付費聘請)、LAB的合作伙伴(LAB提供資金的其他非政府組織)。
3資金與預(yù)算
LAB資金主要來源于中央政府,另有一小部分資金來源于私人捐贈的實驗性項目,國家資金并不影響該中心的獨立性。它由一個獨立的委員會領(lǐng)導(dǎo),其負責人由司法與憲法法制部部長直接任命②。過去三年,LAB的資金預(yù)算情況可以比較如下:
4影響政策
傳統(tǒng)上,南非法律援助機構(gòu)主要為刑事案件提供辯護,但是最近建立了一些民事部門和一個憲法性的影響性訴訟部門。正是通過后者,南非法律援助機構(gòu)內(nèi)設(shè)影響性訴訟部門,為包括婦女、兒童和貧困人口在內(nèi)的弱勢群體開展分類行動和先例訴訟。2004年1月,南非法律援助機構(gòu)采用了一項影響政策,法律援助機構(gòu)不時地抓住機遇,通過承擔或者資助訴訟和其他法律工作,積極地影響一大批貧困人口的生活,而不是僅僅為個人提供法律服務(wù)。南非法律援助機構(gòu)在以下三個領(lǐng)域賦予影響政策以實際內(nèi)容:(1)確立一項判例、法律制度或者解釋涉及貧困人口方面的法律;(2)通過開展集體訴訟或者處理少部分事務(wù)從而能夠解決大量的群體性糾紛,具備了處理群體性糾紛或者潛在糾紛的能力;(3)通過戰(zhàn)略性干預(yù)或者非訴法律服務(wù),具備了促進一個群體或者該群體中重要人群生活的潛力。影響性法律服務(wù)可由以下機制提供:(1)南非法律援助機構(gòu)所屬的司法中心和戰(zhàn)略性訴訟部門雇傭的領(lǐng)取薪酬的律師;(2)私人律師事務(wù)所的律師;(3)南非法律援助機構(gòu)的合作伙伴;(4)法律診所;(5)以上機構(gòu)和人員的組合。南非建立影響性訴訟部門,是為了保護人口中的邊緣化部分,而致力于將憲法規(guī)定的內(nèi)容變成活生生的現(xiàn)實。它為南非法律援助機構(gòu)提供承擔并資助訴訟或者其他法律工作的機會,并對一個群體或者該群體的重要部分產(chǎn)生深遠的影響。影響性訴訟部門通過訴訟,可以確立法律判例或者為法律的未知領(lǐng)域確立一個標準。此外,通過辦理集體訴訟和戰(zhàn)略性訴訟,影響性訴訟部門能夠在單一事務(wù)中,確立解決群體性糾紛的有效方式。
5法律援助戰(zhàn)略規(guī)劃
2008年9月,LAB批準了南非法律援助戰(zhàn)略規(guī)劃(2009~2012),為了執(zhí)行這項戰(zhàn)略規(guī)劃,實現(xiàn)法律援助的展望與使命,法律援助機構(gòu)制定并嚴格執(zhí)行年度工作計劃。法律援助機構(gòu)還根據(jù)國內(nèi)外環(huán)境的變化,每年都對該戰(zhàn)略規(guī)劃進行評估。南非法律援助的展望是建立一個公正的南非,使憲法中所珍愛的權(quán)利得到尊重、保護與防衛(wèi),確保正義被及所有的人。南非法律援助的使命是使法律援助機構(gòu)成為最重要的法律服務(wù)提供者,通過高質(zhì)量的專業(yè)化法律服務(wù),以獨立、高效并充滿關(guān)愛的方式,確保窮人和弱勢群體獲得社會正義。為了實現(xiàn)自己的使命,南非法律援助機構(gòu)確立了以下目標和戰(zhàn)略:(1)發(fā)展目標:法律援助機構(gòu)成為積極高效的促進正義的部門;關(guān)注并幫助窮人和弱勢群體獲得社會正義,對所有南非人而言確保憲法權(quán)利得以實現(xiàn);成為一個可持續(xù)的、有效的獨立組織,以確保能夠完成自身使命;培育尊重并服從憲法價值觀的公民和社會群體。(2)2009~2012發(fā)展戰(zhàn)略:①客戶和社區(qū)、相關(guān)部門:為客戶提供專業(yè)有效的法律服務(wù);為社區(qū)培訓(xùn)有關(guān)憲法和法律援助服務(wù)的知識;致力于幫助建立一套積極有效的司法系統(tǒng);定期向議會和行政機關(guān)作出解釋,便于他們能夠了解法律援助機構(gòu)的規(guī)劃和項目。②經(jīng)費與可持續(xù)發(fā)展:維持可持續(xù)的、經(jīng)費穩(wěn)定的法律援助機構(gòu);確保管理良好;發(fā)展成為一個強有力的、廣為認可的法律援助品牌。③事業(yè)發(fā)展進程:評估事業(yè)發(fā)展進程(服務(wù)提供和支持),確保服務(wù)是有效率的、有用的、經(jīng)濟的、以客戶為中心的、專業(yè)的、獨立的;建立精確的、可行的和及時的管理信息系統(tǒng),以告知事業(yè)發(fā)展進程和決定;確保財政管理合理,事業(yè)發(fā)展具有可持續(xù)性。
6其他法律援助組織
1、自然觀的缺失以及缺乏相應(yīng)的土壤;
2、中國崇尚實用主義,擅長總結(jié)經(jīng)驗而非創(chuàng)新;
3、“學(xué)而優(yōu)則仕”的第一追求扼殺了人們對自然規(guī)律探索的興趣,讀書人的思想被束縛在名利上,過度注重道德而不注重定量經(jīng)濟管理,缺乏數(shù)字進行管理。
二、主觀因素的影響
1.閉關(guān)鎖國政策在政治制度上的體現(xiàn)。我們國家沒有積極走出去了解其他國家而是一直以“天朝大國”自居,在其他國家開展科技革命的時候,自認為我們國家物產(chǎn)富饒,固步自封,仍舊過著三跪九叩的生活。這種夜郎自大的閉關(guān)鎖國的政策導(dǎo)致我們國家各個方面日趨落后,嚴重阻礙了我國近代科技前進的步伐,甚至成為挨打的罪魁禍首。
2.實行重農(nóng)抑商的經(jīng)濟政策上,忽視了資本主義萌芽。我國古代一直是“重農(nóng)”,這固然無可厚非,但“抑商”政策的實行卻產(chǎn)生了很多消極影響,嚴重阻礙了社會工商業(yè)的發(fā)展。中國古代歷代統(tǒng)治者實行的重農(nóng)抑商政策并與之緊密相連的自給自足的農(nóng)業(yè)社會,日出而作、日落而息的人們過著男耕女織的生活,這不僅可以促進農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的發(fā)展,還可以保障人民的基本的物質(zhì)生活,但是對商人采取嚴格的限制管理措施,壓制商業(yè)經(jīng)濟的發(fā)展,這些苛刻的條件嚴重地阻礙了工商業(yè)的發(fā)展,正是因為工商業(yè)在發(fā)展過程中受到壓制的這種現(xiàn)象到了近代中國依然沒有緩解,從而使我國沒有充分產(chǎn)生和發(fā)展近代資本主義經(jīng)濟。
三、對我國科學(xué)技術(shù)發(fā)展的啟示