外資并購論文范文

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第1篇

隨著資本國際化和國際直接投資的發(fā)展，跨國公司通過在世界范圍內建立技術戰(zhàn)略聯(lián)盟、參股、控股與并購等方式整合各國的資源，不斷擴大市場份額已經(jīng)成為世界經(jīng)濟最引人注目的現(xiàn)象。據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議統(tǒng)計，近20年來全球并購以年平均42%的速度上升，2000年跨國并購已達到11000億美元，其中單項交易超過10億美元的并購有109起。

2002年我國以527億美元，居全世界吸引外資直接投資總額之最，我國正成為全球吸引外商直接投資的熱點地區(qū)。在1999～2000年合并熱之后，雖然全球的兼并與收購數(shù)量大幅減少，2003年比2002年減少了40％以上，但是入世后國民經(jīng)濟的快速發(fā)展使得中國卻以不斷增長的并購交易數(shù)量和交易金額居于亞洲領先地位。根據(jù)湯姆森金融公司對跨國并購和國內并購總額的統(tǒng)計，中國2003年前3季度的并購額中，吸收跨國并購占16%，約為38.4億美元。但相比于世界跨國直接投資的80%以并購方式實現(xiàn)，我國目前以并購方式吸引外資的比例僅為5%左右，因此我國外資并購具有很大的發(fā)展空間。

近年來，中國政府放松了限制，出臺了一系列有利于外資參與國有企業(yè)改組改造的法律法規(guī)，公布了《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》（修訂）和《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》、《上市公司收購管理辦法》等法律法規(guī)。修訂后的政策將原來禁止進入的電訊、燃氣、熱力、供排水等城市管網(wǎng)首次列為對外開放領域，增加了76條鼓勵類投資項目，減少限制類項目達2/3，在原來禁止、限制進入的行業(yè)，外資通過并購方式也可以快速進入。國務院有關部門相繼出臺的《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》、《外國投資者并購國內企業(yè)暫行規(guī)定》，對外國投資者參與國有企業(yè)并購重組作出了具體的規(guī)定，放寬了外資并購主體和外國投資者并購中國境內企業(yè)的出資比例等。這些改變，大大加快了外資并購國企的步伐。隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的不斷完善，中國將加快外資并購國企進程，大力發(fā)展資本市場和其他要素市場，積極推進資本市場的改革開放和穩(wěn)定發(fā)展，擴大直接融資，推動了國有經(jīng)濟布局和結構的調整。

2外資并購國企的動機

外資并購國有企業(yè)，是作為一種產(chǎn)權市場中的商業(yè)行為與企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，綜合起來大致有以下動機：

2.1利用國企優(yōu)勢，布點全球戰(zhàn)略

我國國有企業(yè)具有自己的特點，它們在技術、人才、管理、設備、品牌等方面有優(yōu)勢,作為中國產(chǎn)業(yè)的龍頭企業(yè)，深受外資并購者的青睞。跨國公司同國有企業(yè)早期組建合資企業(yè)，其目的之一是利用我國勞動力成本低、原材料價格便宜等優(yōu)勢，降低生產(chǎn)成本，占領中國市場。外資如今并購國有企業(yè)，是為了更有效地整合和利用這些資源，降低經(jīng)驗成本曲線，和其全球戰(zhàn)略相一致。特別是在第二產(chǎn)業(yè)的制造業(yè)，外商通過多年的合資，已經(jīng)同不少國有企業(yè)建立起產(chǎn)品聯(lián)盟，獲取了不菲的市場收益。現(xiàn)在并購國有企業(yè)，為的是在產(chǎn)權交易中獲得更大收益，并通過產(chǎn)權交易達到產(chǎn)業(yè)上的全球協(xié)同，使其成為全球戰(zhàn)略的一部分。

外資并購國有企業(yè)后，可迅速進行全球業(yè)務上的戰(zhàn)略整合。如香港華潤集團公司通過收購多家啤酒廠國有股,使其在短短幾年內迅速成為中國的三大啤酒集團之一，其業(yè)務分布南北東西都有，在中國這個世界上最大、并且還在迅速發(fā)展的啤酒市場上建立了較合理的布局，其中并購國企發(fā)揮了關鍵作用。也有一些外資并購國有企業(yè)通過拓展相關業(yè)務，進一步加速公司內的業(yè)務融合。如加拿大格林科爾公司（世界第三大制冷劑企業(yè)）用5.6億元和4.2億元的價格分兩次收購了科龍電器34.06%的股權，就是為了實現(xiàn)制冷劑與電冰箱的業(yè)務融合，以電冰箱副業(yè)推動制冷劑主業(yè)發(fā)展，并取得了良好的成績。

2.2為在競爭中后來居上

中國經(jīng)濟增長持續(xù)強勁，投資環(huán)境看好，吸引跨國公司紛紛來華投資。那些捷足先登的企業(yè)取得了直接投資的先發(fā)優(yōu)勢。于是，較晚進入中國市場的跨國公司，特別愿意采用收購國有企業(yè)的方式，縮小同競爭對手之間的差距，以便后來居上。典型的例子是1998年柯達公司收購了汕頭公元、廈門福達和無錫阿爾梅三家感光器材公司，將先進入中國市場的日本富士公司甩在了自己的身后。這從另一方面可以看到，中國國有企業(yè)經(jīng)過改革開放已積累了一定的資源優(yōu)勢，如一定能力的生產(chǎn)基地和營銷網(wǎng)絡，收購國有企業(yè)就可以取得更大的后發(fā)收益。

2.3資源外取動機

改革開放20多年來，許多國有企業(yè)在中國市場中形成了許多較外國公司而言具有相對優(yōu)勢的資源，如營銷網(wǎng)絡、具有一定能力的生產(chǎn)基地等。這些資源，往往是外資所不具備的，雖然某些國企從表象上看不具備這些優(yōu)勢，但它們通過注資和對技術、勞動力、管理、設備、營銷渠道等各種資源和無形資產(chǎn)進行整合，使國有企業(yè)改善經(jīng)營管理，盈利能力大幅提高。一些外資收購國有企業(yè)，目的就是為了獲取這些具有相對優(yōu)勢的資源。例如，柯達公司收購汕頭公元、廈門福達和無錫阿爾梅三家公司，目的之就是為了獲取三家企業(yè)的生產(chǎn)能力，雖然這三家企業(yè)在并購之前都是虧損企業(yè)，但這并沒有影響柯達公司的決定；阿爾卡特公司通過收購國有股達到控股目的,原因之一是為了獲取和利用上海貝爾的營銷網(wǎng)絡，這個營銷網(wǎng)絡對阿爾卡特公司開展其在中國的業(yè)務是十分重要的。

2.4充分利用中國的改革開放政策，開拓中國市場

中國眾多的人口、廣博的地域所形成的潛力無限的市場，對國外公司無疑是有巨大誘惑力的。例如，中國是世界上第一大啤酒市場、第一大手機市場、第四大汽車市場并且很快將成為第二大市場，從上面這些簡單的數(shù)據(jù)就可以看到它們對相關的跨國公司意味著什么。德國大眾汽車公司作為世界六大汽車公司之一，目前在中國的利潤占其全部公司利潤的80%以上，中國不僅僅是一個巨大的市場，而且是一個有利可圖的市場。同時，中國經(jīng)濟的持續(xù)快速增長、政治和社會的和諧與穩(wěn)定進一步增大了對外國公司的吸引力。

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，我國政府相繼出臺了《上市公司收購管理辦法》、《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》和《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》等一系列法規(guī)規(guī)定。這些政策已經(jīng)突破了以前外資只能采取間接方式并購投資國有企業(yè)的限制,確立了外資并購國有企業(yè)的合法地位。這是外資難得的市場機遇,誰抓住了這一機遇,誰將在中國市場立足更穩(wěn)。中國利用外資先后經(jīng)歷了合資、后合資和并購國企的三個階段。目前的并購國企,具有廣闊的前景，它是在中國資本市場不斷完善和國有企業(yè)改革深入發(fā)展中出現(xiàn)的新機遇。聰明的外資能領悟到中國外資政策的轉變精神,懂得并購國有企業(yè)的無限商機，為進一步開拓中國市場服務。

2.5其他國際慣例下的跨國并購動機

跨國公司并購國企同時也存在著在別的國家并購存在的相同動機。例如，通過并購，可以使跨國公司繞過關稅壁壘和貿(mào)易摩擦,有效地實現(xiàn)內部化管理，降低交易費用；可以降低跨國公司進入新行業(yè)的障礙，減少原有企業(yè)的抵制，避免引發(fā)價格戰(zhàn)；可以降低發(fā)展的風險和成本；可以使跨國公司將自己在東道國的潛在競爭對手轉化為合作伙伴，加強競爭優(yōu)勢，形成自己的價值鏈；可以使跨國公司實現(xiàn)合理避稅，如采用換股并購方式可以免稅，或者通過先轉換為可轉換債券，再轉換為股票實現(xiàn)免稅。另外，如果跨國公司并購國有虧損企業(yè)，還可以根據(jù)國際慣例，利用虧損遞延條款享受東道國的免稅政策。

與組建一個新的合資企業(yè)相比，并購國有企業(yè)，是跨國公司更為便捷的資本轉移方式和快速盈利途徑。中國有10萬億國有資產(chǎn)存量和1000多家上市公司，為外商提供了巨大的選擇空間。中國入世后，外資普遍傾向于采用并購國企的方式取代傳統(tǒng)的合資或獨資，在于它能夠縮短建設周期，加快投資周轉速度，以實現(xiàn)更快更好地盈利。一般情況下，收購企業(yè)比新建企業(yè)形成一定的投資規(guī)模所需要的時間可縮短2～3年。

3外資并購國企的效應分析

經(jīng)營機制的僵化和管理水平一直是制約國有企業(yè)發(fā)展的根本問題。在企業(yè)形成了巨大的內部利益而無法從內部突破時，只有借助于外部的力量來打破阻礙改革的利益鏈條。跨國公司正是這樣的一個外部力量，其雄厚的資本和高水平的公司治理模式，是國企改革走到今天最需要的東西。但外資并購國企，尤如一把雙刃劍，對我國經(jīng)濟產(chǎn)生了深刻而又廣泛的影響，具有不同的效應：

3.1正面效應

3.1.1有利于深化國有企業(yè)產(chǎn)權制度改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度

現(xiàn)代企業(yè)制度是適應市場經(jīng)濟發(fā)展的企業(yè)制度，為了建立現(xiàn)代企業(yè)制度，我們需要在產(chǎn)權、公司治理結構等方面做相應的調整。為了形成有效的公司治理結構，解決國有企業(yè)出資者行為不到位問題，一些競爭性領域的大型國有企業(yè)產(chǎn)權結構實現(xiàn)多元化，已經(jīng)是一個明確的改革方向。據(jù)統(tǒng)計，我國目前擁有國有企業(yè)近40萬家，對其進行資產(chǎn)重組至少需要資金3萬億元。面對如此龐大的國有資產(chǎn)，要使其產(chǎn)權結構多元化，國內非國有投資者能力明顯不足，而跨國資本則是重要的現(xiàn)實來源。目前，跨國公司正在全球范圍內進行新一輪戰(zhàn)略性資源重組，這為我國引進優(yōu)質的外國資本提供了千載難逢的機遇。因此，利用好外資是有利于我們國企的改革。

3.1.2有利于國企競爭力的提高

跨國公司不但擁有雄厚的資本實力，而且擁有強大的研發(fā)能力、先進的技術、龐大的營銷網(wǎng)絡、先進的經(jīng)營理念和管理方法。因此，吸引跨國公司來華投資，不僅可以引進大量的資金，更重要的是可以引進技術、營銷、管理等知識資本，促進我國企業(yè)戰(zhàn)略重組和技術升級，提升企業(yè)的競爭力。而要想迅速提高國企的技術研發(fā)能力、經(jīng)營理念和管理水平，往往需要較多的時間和較大的資金，而跨國公司的進入，可以部分解決這些問題。

3.1.3能夠使國有企業(yè)資產(chǎn)存量變現(xiàn)獲得大量的資金，有利于國企改革

這些資金一方面可用于企業(yè)發(fā)展，另一方面可用于彌補社會保障資金的不足，為解決國有企業(yè)改革過程中富余人員的安置問題掃除了障礙，為深化國有企業(yè)改革創(chuàng)造條件。國有企業(yè)由于歷史原因，存在著大量的富余人員，解決好他們的安置問題，是國企改革的重要問題，而最大的問題是資金的問題，即人員安排的資金，外資的并購可以為我們提供安置富余人員的資金。

3.2負面影響

3.2.1產(chǎn)業(yè)安全和經(jīng)濟安全受影響

目前，國內一些行業(yè)的龍頭企業(yè)被外商控股后，使外商占有相當?shù)氖袌龇蓊~，特別是在輕工、化工、醫(yī)藥、機械、電子等行業(yè)中，有不少已被外商占有約1／3的市場份額。如果我們完全不加以控制，就有可能損害我國的相關產(chǎn)業(yè)和國家的經(jīng)濟安全，在這方面拉美國家為我們提供了寶貴的教訓，特別是在關系一些國計民生的戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)上，一定要保持本國企業(yè)的控制權。

3.2.2沖擊我國現(xiàn)有企業(yè)

外商并購國有企業(yè)與國內企業(yè)的兼并不能同日而語，跨國公司具有雄厚的資金，一流的管理和技術水平，全球化的運作經(jīng)驗，國內企業(yè)往往很難抗衡，如果不對其加以控制，就有可能造成大量的國內企業(yè)受到嚴重沖擊，損害我國的國有經(jīng)濟，不利于我國一些新興產(chǎn)業(yè)的興起，對此，我們要保持清醒的認識，不能因為一些外資所帶來的暫時利益而放棄了長遠的利益。

從上面我們可以看到，外資并購國企是有自己的戰(zhàn)略目標和動機，它所帶來的影響也是各有利弊，對此我們要有充分的認識，保持清醒的判斷，只有這樣才能在對外開放的過程中，興利除弊，不斷成長壯大。

摘要伴隨著當前中國入世后各項開放政策的陸續(xù)實施，外資并購國企成為關注的焦點。外資并購國企，有它自己的動機和目標，尤如一把雙刃劍，對我國經(jīng)濟產(chǎn)生積極影響的同時也有其不利的一面。因此，對外資并購國企要有充分而又正確的認識。

關鍵詞外資并購國企動機效應分析

科技創(chuàng)業(yè)

當前，經(jīng)濟全球化和新經(jīng)濟浪潮洶涌澎湃，國際跨國并購活動規(guī)模越來越大。與此同時，我國經(jīng)濟結構正在進行戰(zhàn)略性調整，國有經(jīng)濟改革進入關鍵階段，加入WTO更使我國直面國際競爭，外資并購國企也一浪高過一浪。本文就當前外商直接投資中的并購國有企業(yè)問題，探討了外商控股并購國有企業(yè)的動機及正負效應。

參考文獻

1董雪梅．我國企業(yè)兼并的發(fā)展現(xiàn)狀及對策分析［J］．經(jīng)濟問題，2002

2成麗．全球企業(yè)大并購下的我國企業(yè)并購［J］．國際經(jīng)貿(mào)探索，2001

第2篇

關鍵詞：并購；動因；市場；外資

一、引言

20世紀90年代中后期以來，跨國并購在外商直接投資的比重就已經(jīng)占到了70％～90％，是FDI的主要實現(xiàn)方式。進入21世紀，雖然跨國并購的數(shù)額有所下降，但仍占據(jù)著FDI的絕大部分比重。隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，國內市場進一步開放，投資環(huán)境日臻完善，中國已成為亞太地區(qū)第三大并購市場。外資通過并購進入中國市場的條件和時機逐漸成熟。根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議的《世界投資報告》，2001年在中國的外資并購價值總額約23．25億美元，占當年的FDI不到5％；而到了2005年就占到了11．4％，價值總額約82．54億美元。美國著名的科爾尼管理咨詢公司公布的《2005年外商直接投資信心指數(shù)》中，中國高居榜首。中國已經(jīng)由“潛在的大市場”轉向“現(xiàn)實的大市場”，外商在中國掀起的并購浪潮風起云涌：2005年6月，匯豐集團在已擁有平安保險10％股份的基礎上又以86億人民幣購入9．91％的股份，成為平安的第一大股東；2006年2月，華潤雪花啤酒以7200萬元人民幣收購了福建泉州清源啤酒85％的股權；2006年5月，美國A-B公司通過獨資子公司哈啤集團收購了唐山啤酒廠，以1470．82萬美元得到了中方36．98％的股份，同時獲得了企業(yè)的土地使用權和商標權；2006年5月，全球最大的家電連鎖零售商百思買以1．8億美元收購了江蘇五星電器51％的股份，開始了在一線城市擴張的步伐；2006年6月，韓國SK電信購買了中國聯(lián)通10億美元的可轉換債券，獲得了6．67％的股份；同月，法國圣戈班全資收購了徐州鋼鐵總廠，成立了圣戈班管道有限公司；2006年8月，蘇泊爾與法國SEB集團旗下公司SEB國際簽署戰(zhàn)略合作協(xié)議，SEB國際將出資23．72億人民幣通過協(xié)議轉讓、定向增發(fā)和部分要約收購三步，最終獲得蘇泊爾約52．74％～61％的股權，成為蘇泊爾的控股股東。通過分析外資并購的動因，我們可以冷靜地面對此番外資并購浪潮，制定出適宜的政策以合理利用外資，同時對于國內企業(yè)的海外并購也能起到一定的參考作用。

二、外部因素的推動

1．全球經(jīng)濟一體化。伴隨著國際分工的日益深化和科學技術的飛速發(fā)展，統(tǒng)一的世界市場正在高速形成，生產(chǎn)要素的流動更為自由。在世界經(jīng)濟一體化的大趨勢下，跨國公司在面對更為廣闊的市場前景的同時也面臨著更加激烈的競爭和更大的市場風險。因此，跨國公司不斷調整其經(jīng)營戰(zhàn)略，以全球化的視野利用市場機制在全球范圍內整合資源，擴大自身優(yōu)勢，不斷提高核心競爭力，跨國并購是實現(xiàn)這一目標的有效途徑和手段。經(jīng)濟全球化的環(huán)境也為跨國公司的并購活動提供了有效的資源供給。

2．中國市場前景看好。根據(jù)國家統(tǒng)計局的數(shù)據(jù)，繼2003年實現(xiàn)了GDPl0．0％和2004年的10．1％增長速度之后，2005年中國仍實現(xiàn)了10．2％的經(jīng)濟增長。中國社科院的經(jīng)濟形勢分析報告表明，2006年中國有望實現(xiàn)10．5％左右的經(jīng)濟增長。中國正由潛在的大市場逐步轉變成現(xiàn)實的市場，投資預期風險小而回報高，外商都希望能從中國強勁的增長中分得一杯羹，紛紛加快了在華投資的步伐。

3．政策的調整。從世界范圍來看，大部分國家和地區(qū)放松了對外資并購的限制，調整了外商直接投資制度。近年來，我國政府相繼出臺了《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》、《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》、《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》和《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》等一系列法規(guī)和辦法。2006年8月，商務部又聯(lián)合國資委、國家稅務總局、國家外匯管理局等六部委下發(fā)了《關于境外投資者并購境內企業(yè)規(guī)定》。新的法規(guī)有利于為外資的并購活動提供更完善的環(huán)境，外資并購的可操作性增強。目前在中國資本市場上，股權分置問題的解決有利于清除股權轉移的障礙，股份可以作為并購中的支付工具，進一步便利了外資的并購活動。

三、內在因素的激勵

1．品牌戰(zhàn)略。運作成熟的公司都會有自己的品牌發(fā)展戰(zhàn)略和發(fā)展計劃。跨國公司通過橫向并購，減少了競爭對手，市場占有率提高，鞏固長期獲利機會，對國際市場的控制力凸顯。以日化行業(yè)為例，2003年底，化妝品行業(yè)巨擘歐萊雅經(jīng)過了4年的整合收購了國內大眾品牌小護士；2004年1月，又把羽西收入囊中。在金字塔式的群體品牌發(fā)展戰(zhàn)略中，小護士的加盟幫助歐萊雅迅速進入了中國廣闊的大眾市場，也加強了歐萊雅原本比較單薄的深度分銷渠道。作為中高檔化妝品品牌的羽西，填補丁歐萊雅品牌戰(zhàn)略中該檔次的空缺。歐萊雅把小護士和羽西的工廠也攬入懷中，生產(chǎn)能力無疑得到擴張。如此一來，歐萊雅在國際市場上的競爭實力更加不容小覷。歐萊雅亞洲區(qū)總裁蓋保羅說：“并購是獲得品牌資源的快捷手段，如果有符合公司整體和長遠發(fā)展戰(zhàn)略的目標品牌為什么不考慮呢?”

2．低成本進入市場。和FDI的另外一種形式——新建投資相比，跨國并購可以較低的成本進入某一市場，并獲得原有企業(yè)的營銷渠道等固有優(yōu)勢。世界第三大超市集團英國零售商Tesco通過收購臺灣頂新集團旗下的樂購超市而進入中國市場，以較低的成本獲得了零售業(yè)至關重要的資源——大賣場。通過收購了解中國市場的樂購超市，Tesco現(xiàn)已擁有25家連鎖店。此外，花旗銀行、渣打銀行等外資金融機構通過對內地銀行的參股進入了前景廣闊的中國金融市場，在中國金融業(yè)全面開放之前就搶得先機，初品碩果。

3．整合資源。經(jīng)濟全球化的同時，也是西方發(fā)達國家在全球范圍內進行產(chǎn)業(yè)結構調整的過程，是發(fā)達國家的夕陽產(chǎn)業(yè)向發(fā)展中國家轉移的過程。2003年9月，柯達的全球戰(zhàn)略做了調整，由傳統(tǒng)影像轉向數(shù)碼影像業(yè)務。2003年10月，伊士曼柯達公司以4500萬美元現(xiàn)金出資和提供一套用于彩色產(chǎn)品生產(chǎn)的乳劑生產(chǎn)線和相關的生產(chǎn)技術，換取中國樂凱膠片集團公司持有20％的國有法人股，成為上市公司樂凱膠片的第二大股東。柯達把發(fā)達國家的“夕陽產(chǎn)業(yè)”——傳統(tǒng)影像業(yè)務的利潤增長轉向了中國，憑此，柯達可以用膠卷市場的利潤支持其需巨額資金發(fā)展的數(shù)碼影像業(yè)務，進一步鞏固了其在行業(yè)內的優(yōu)勢地位。通過跨國并購，跨國公司可以“博采天下

之長”，提高競爭力，實現(xiàn)自己的戰(zhàn)略目標。再比如鋼鐵冶金等資產(chǎn)專有性高的行業(yè)中，固定資產(chǎn)所占比例比較大，行業(yè)退出成本較高，新設備的投入使用往往需要巨額資金。如此一來，行業(yè)內容易囤積過剩的生產(chǎn)能力，資源難以得到有效配置，各企業(yè)只能占到較低的市場份額。通過并購重組，可以淘汰陳舊的生產(chǎn)設備和低效益企業(yè)，降低行業(yè)退出壁壘。

第3篇

關鍵詞：外資并購；立法

中圖分類號：DF411.91文獻標識碼：A文章編號：1008-4525(2004)01-021-05

一、我國外資并購立法的現(xiàn)狀與不足

(一)我國外資并購立法的現(xiàn)狀

以市場為取向的社會主義經(jīng)濟體制改革推動了我國企業(yè)并購的蓬勃發(fā)展。為了建立健康、有序的并購市場，規(guī)范并購行為，國家先后制定了一系列的相關法律、法規(guī)。

在2002年以前有關外資并購的法律、法規(guī)相對較少，遠遠滯后于外資并購的迫切需求，對外資并購的規(guī)制主要適用現(xiàn)行外資法、公司法、證券法等相關法規(guī)。國內并購和外資并購的蓬勃發(fā)展，促使我國加快外資并購的立法步伐。自2001年11月以來，政府有關部委了一系列關于“外資并購”方面的辦法和規(guī)定，使得外資并購在政策上的障礙逐漸消除，可操作性明顯增加。

2001年11月，外經(jīng)貿(mào)部和證監(jiān)會聯(lián)合《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》，對允許外商投資股份有限公司發(fā)行A股或B股和允許外資非投資公司如產(chǎn)業(yè)資本、商業(yè)資本通過受讓非流通股的形式收購國內上市公司股權。2002年4月1日．中國證監(jiān)會并實施《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報規(guī)則第17號——外商投資股份有限公司招股說明書內容與格式特別規(guī)定》，使外資發(fā)起設立上市公司進入到實際操作階段。4月起，新修訂的《指導外商投資方向規(guī)定》及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》正式實施，根據(jù)新修訂的內容，中國基本實現(xiàn)全方位對外開放，許多以往限制外資進入的領域開始解禁。2002年6月，中國證監(jiān)會頒布《外資參股證券公司設立規(guī)則》和《外資參股基金管理公司設立規(guī)則》。這兩個規(guī)則的頒布和實施表明金融業(yè)對外開放已成定局。2002年8月1日起，開始執(zhí)行新的《外商投資民用航空業(yè)規(guī)定》，外商的投資范圍擴大到現(xiàn)有的任何一家公共航空運輸企業(yè)。10月，證監(jiān)會《上市公司收購管理辦法》，其中對上市公司的收購主體不再加以限制，外資將獲準收購包括國內A股上市公司和非上市公司的國有股和法人股，此《辦法》于12月1日起正式實施。11月1日，中國證券監(jiān)督管理委員會、財政部、國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會頒布了《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》；11月5日，中國證券監(jiān)督管理委員會、中國人民銀行聯(lián)合了《合格境外機構投資者境內證券投資管理暫行辦法》；11月8日，國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會、財政部、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局公布了《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》。2002年12月30日，為規(guī)范對外商投資企業(yè)的管理，外經(jīng)貿(mào)部、國家稅務總局、國家工商總局、國家外匯管理局聯(lián)合制定并了《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》。《通知》對外資并購國內企業(yè)的相關審批程序和出資繳付期限作出具體規(guī)定，并自今年1月1日起正式施行。2003年1月2日上述四部委又聯(lián)合了《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》，自2003年4月12日起施行。該《暫行規(guī)定》對外資并購的形式、外資并購的原則、審查機構、審查門檻、并購程序作了較為全面的規(guī)定，是我國目前為止最為全面的、專門性的規(guī)制外資并購的行政規(guī)章，是我國外資并購法律規(guī)制的基礎。標志著我國外資并購進入有法可依的時代。

(二)我國外資并購立法的不足

我國外資并購立法存在如下不足：

1．欠缺體系性。外資并購立法是一個系統(tǒng)的工程，然而我國在外資并購立法上缺乏一個完善的規(guī)制體系。現(xiàn)有的立法基本上遵循“成熟一個制定一個”或者是“頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳”的指導思想，表現(xiàn)為外資并購立法缺乏規(guī)劃性、超前性。由于沒有一部能統(tǒng)率外資并購相關法律規(guī)范的基本法，有限的外資并購立法在不同效力層次和規(guī)制領域上缺乏相互的配合，經(jīng)常出現(xiàn)法律規(guī)范相互間的沖突和無法可依的狀況。顯然，近年來的外資并購客觀形勢的巨大變化，已經(jīng)促使立法部門認識到這一不足，2003年1月2日外經(jīng)貿(mào)部、國家稅務總局、國家工商總局、國家外匯管理局聯(lián)合制定并了《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》。該規(guī)章在一定程度上緩解了外資并購無法可依的局面，在短期內將臨時起到外資并購基本法的作用，但由于其效力位階偏低，這一作用將大打折扣。

2．法律效力偏低。截至目前為止，我國關于外資并購的專門立法均為部門規(guī)章，立法效力位階的低下影響著需要配合的各種立法之間的協(xié)調，本應作為外資并購基本法的《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》如與其他立法沖突，則會排除其適用的可能性，加之規(guī)章的不穩(wěn)定性，可能導致外資因難以預期、增加投資風險而怯步。

3．內容不完備。外資并購的規(guī)制需要相關法律法規(guī)的相互配合。縱觀各國的立法，可以發(fā)現(xiàn)在完善的外資并購立法體系中，外資并購審查法、公司法、證券法、反壟斷法等都扮演著非常重要的角色。我國反壟斷法早已提上立法議程，但到目前為止仍遲遲未能出臺。證券法雖然專門針對上市公司收購問題作出詳細、具體的規(guī)定，但其中存有明顯的疏漏與缺陷。如《公司法》對合并有明確的規(guī)定，但內容過于原則，對外資以并購形式設立公司和以綠地投資②設立公司未有區(qū)分。作為并購中重要環(huán)節(jié)的資產(chǎn)評估，特別是無形資產(chǎn)的評估缺乏相應的立法予以規(guī)制。

4．缺乏協(xié)調性。外資并購實踐中出現(xiàn)的許多問題是由于我國法律之間不協(xié)調、不銜接，甚至是相互矛盾造成的。如《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》第3條規(guī)定：“全民所有制企業(yè)被兼并，由各級國有資產(chǎn)管理部門負責審批”；《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉換經(jīng)營機制條例》第34條規(guī)定：“企業(yè)被兼并須報政府主管部門批準”；而《關于加強國有企業(yè)產(chǎn)權交易管理的通知》則指出：“地方管理的國有企業(yè)產(chǎn)權轉讓，要經(jīng)地級以上人民政府審批，中央管理的國有企業(yè)產(chǎn)權轉讓，由國務院有關部門報國務院審批，所有特大型、大型國有企業(yè)的產(chǎn)權轉讓，要報國務院審批。”《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》第6條規(guī)定，審批機關為中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部或省級對外貿(mào)易經(jīng)濟主管部門。以上是關于國有企業(yè)被并購時的審批制度。關于集體企業(yè)并購是否要經(jīng)過或如何經(jīng)過批準這點上，有關的規(guī)定也不一致。相互矛盾、缺乏協(xié)調的規(guī)定，往往使并購主體和司法機關無所適從。

二、建立和完善我國外資并購立法系統(tǒng)

(一)外資并購立法的價值取向和基本原則

1．外資并購立法的價值取向。外資并購立法價值取向應當通過考察外資并購在全球范圍內的資源配置功能和我國發(fā)展中國家的基本國情來確定。我國外資并購立法的價值取向應為：注重公平和效率的基礎上，促進有效競爭，吸引外資并遏制其消極影響，增強我國企業(yè)的國際競爭力。

2．外資并購立法的基本原則：

⑴經(jīng)濟安全原則。經(jīng)濟安全是一個國家獨立自主的基石，是其安全和政治安全的保證。判斷國家經(jīng)濟安全的標準：一是國家的經(jīng)濟政策目標能否順利完成：二是國家是否有能力控制關系國計民生的重要行業(yè)和國民經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)。

⑵促進有效競爭原則。在市場經(jīng)濟體制下，社會資源的分配主要由市場來調節(jié)，資源配置過程是市場機制發(fā)揮調控作用的過程，市場機制發(fā)揮調控作用的基礎是有效競爭的存在，外資并購可以優(yōu)化企業(yè)的組織結構，實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟，改善企業(yè)的經(jīng)濟效益，提高企業(yè)的市場競爭力。但是，外資并購必然形成生產(chǎn)的集中從而導致壟斷，壟斷企業(yè)不僅會操縱市場和價格，而且還會阻礙生產(chǎn)和技術的進步。因此，為了保護有效競爭，維護優(yōu)化資源配置的市場機制，絕大多數(shù)市場經(jīng)濟國家均制定了反壟斷法對企業(yè)并購進行規(guī)制。

⑶效益原則。要想建立規(guī)范化、市場化的外資并購體系必須最大限度地運用企業(yè)并購市場的機理，對政府職能進行科學的職能定位，以改革效益和經(jīng)濟效益最大化作為外資并購的基本原則。

⑷保擴少數(shù)股東及債權人利益原則。我國企業(yè)股權結構中存在著國有股和法人股，導致股權分布的不均衡性。較為分散的少數(shù)股東，由于決策權力的微弱加之信息的不對稱，其利益往往得不到保障。應建立和完善保護少數(shù)股東的信息披露、公開收購、強制收購、異議股東股份回購請求權等法律制度。外資并購必然伴隨著目標公司的大量裁員甚至消失，因此目標企業(yè)勞動者以及債權人的保護也很重要。外資并購必須公告?zhèn)鶛嗳耍ＷC債權人的抗辯權，同時要合理安置職工，保護職工的合法權益。

(二)外資并購立法體系的基本框架

1．外資并購立法體系的模式。

對外資并購立法體系的設計主要有以下三種模式。

⑴“單軌制”模式。持該觀點的學者認為，廢除“雙軌制”立法模式向“單軌制”立法模式轉變已是大勢所趨。所以，外資并購和我國國內企業(yè)并購的基本法應合二為一，即制定一部涉內、涉外同時適用的《企業(yè)并購基本法》，作為外資并購法律體系的統(tǒng)率和核心，同時作為外資并購相關法律制度的依據(jù)和基礎。該觀點同時主張外資并購與國內企業(yè)并購性質上畢竟存在一些差異，對此《企業(yè)并購基本法》應作例外規(guī)定。也有的學者認為應制定《企業(yè)并購法》及與此相配套的法規(guī)，把適應市場經(jīng)濟客觀需要的政府指導作用，產(chǎn)權的合理轉讓，資產(chǎn)、資金的流向用法律的形式確立起來，以適應日益高漲的企業(yè)并購潮的需要。

由于以英美為主的大多數(shù)發(fā)達國家在企業(yè)并購立法方面并不區(qū)分外國人和本國人，因此“單軌制”模式看起來符合國際潮流。但不能僅僅注重所謂的與國際接軌而忽視我國的現(xiàn)實國情。我國是發(fā)展中國家，市場經(jīng)濟正在初步形成階段，民族工業(yè)相當薄弱，企業(yè)缺乏國際競爭力。如此情形下，采用“單軌制”必然會對我國民族工業(yè)形成巨大沖擊，我國入世談判所取得的逐步開放成就也等于自行放棄。事實上，即使在發(fā)達國家中，澳大利亞和加拿大也并未對外資并購和國內并購實行“單軌制”而是采用了分別立法的模式。從法律關系角度分析，《外資并購法》既包括規(guī)制國家對外資準入進行監(jiān)管的公法規(guī)范，同時也包括規(guī)制平等并購主體之間的交易行為的私法規(guī)范，這在立法理論和立法技巧上難以協(xié)調，不利于對外資并購進行有效規(guī)制。

⑵“雙軌制”模式。持此觀點的學者認為，鑒于我國市場經(jīng)濟發(fā)育尚不成熟，我國企業(yè)在國際上的競爭能力相對較弱，民族工業(yè)尚需適度保護。因此，我國應參考澳大利亞和加拿大的外資并購法律制度，對國內并購和外資并購分別立法予以規(guī)范管理，并將外資并購納入外資管理的范疇，比較適合我國的國情。據(jù)此應制定單行的《跨國并購法》或《外資并購法》專門規(guī)制外資并購行為。

“雙軌制”對國內并購和外資并購分別規(guī)制，雖然能根據(jù)我國國情對外資進行有效的規(guī)制，但其不足之處在于忽視外資并購和國內并購的廣泛共性。事實上，在企業(yè)并購的民商事立法領域我國對外資和內資并不嚴格區(qū)分，實行同樣的待遇。如果無視這一點對國內并購和外資并購分別進行規(guī)制，必然造成立法上的繁瑣、矛盾和重復。同時雙軌制的立法模式容易產(chǎn)生在形式上違背WTO國民待遇原則的嫌疑。

⑶“外資法”模式。持該觀點的學者認為外資并購涉及的多種社會關系，使得外資并購行為不可避免地與外資法、公司法、證券法、勞動法、國有資產(chǎn)保護法、稅法等法律發(fā)生千絲萬縷的聯(lián)系，在確定外資并購的立法模式時要充分考慮如何實現(xiàn)以上法律之間的協(xié)調配合，避免法律規(guī)定之間的沖突和重復立法，因此應當制定統(tǒng)一的《外國投資法》，其中專門對外資并購的產(chǎn)業(yè)政策和外資防范政策作出規(guī)定。統(tǒng)一的《外國投資法》將取代現(xiàn)行的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》，對外資的概念、具體形式以及外資的待遇作出規(guī)定。

筆者認為第三種模式，即“外資法”模式較為可取，但應做進一步的完善。該外資并購的立法模式應以重構我國的外資法體系為前提，擬重構的外資立法體系的主要思路是：將現(xiàn)行三部外商投資法及其實施細則進行分離，作如下處理：第一、將調整外商投資企業(yè)設立、機構、終止、內部經(jīng)營管理問題等內容劃歸《公司法》或《合伙企業(yè)法》等企業(yè)組織法；第二、建立新的《外國投資法》，將外國投資的方式、外資的準入和產(chǎn)業(yè)導向、外商待遇標準等問題作為新的《外國投資法》調整的內容；第三、將與外商投資企業(yè)有關的監(jiān)督和管理問題(如外匯、稅收和技術引進等)則可直接納入相關的經(jīng)濟管理法律部門之中，不必留在外資法中。按這種思路重構后，外國投資法就會有一個清晰的法律結構圖：第—層次是我國《憲法》中有關外商投資的法律地位規(guī)定；第二層次是《外國投資法》；第三層次是有關具體企業(yè)組織法以及相關法律、法規(guī)：第四層次為地方有關立法。

在重構我國外資法體系的前提下，外資并購立法體系應做以下革新：首先，制定外資并購的基本法，對外資并購的準入進行規(guī)制。外資并購的基本法統(tǒng)一于《外國投資法》之中，《外國投資法》將對外資新建、外資并購及其他形式的外商投資進行統(tǒng)一規(guī)制，以鼓勵外商對華投資、促進國民經(jīng)濟持續(xù)、健康、快速發(fā)展為目的，內容包括外資的概念，外商投資的類型，投資的行業(yè)限制，外商投資審查的機構、程序和標準，法律責任等規(guī)范。其次，在外資并購交易階段，實行國內并購和外資并購合一的立法模式。因為，在這個階段涉及的法律關系主要是平等主體之間的民商事私法關系和國家基于市場效率和競爭因素進行適當規(guī)制的公法關系。在市場經(jīng)濟體制下，對這兩類法律關系的規(guī)范不應以企業(yè)的所有制形式有所不同，而主要是依據(jù)企業(yè)的責任形式予以區(qū)別對待。再次，應當制定《企業(yè)并購條例》，主要是對并購交易過程進行規(guī)制的行政法規(guī)。其目的在于調整平等并購主體的交易行為。在革新的基礎上建立的外資并購立法體系由四個層次的立法所組成：核心層是外資并購基本法，是外資并購法律體系的基礎和核心；中間層是規(guī)制外資并購的主要部門法，包括公司法、反壟斷法、證券法、合同法、企業(yè)并購法等；外部層是對規(guī)制外資并購起一定作用的部門法律，如：社會保障法、勞動法、環(huán)境法、中介組織法等；超外層是指與外資并購有關的規(guī)章、制度及司法解釋。

2．外資并購立法體系的作用機制。

外資并購的社會關系可以分為兩類：一類是國家對外資并購市場準入的管理關系；另一類是外資并購的交易關系。外資并購的交易關系又包括平等并購主體之間的交易關系和國家對并購交易的監(jiān)管關系。對外資并購的立法規(guī)制同樣也可以分為兩類：一類是調整國家對外資并購準入進行監(jiān)管的公法規(guī)范；另一類是調整外資并購交易的具有一定公法內容的私法規(guī)范。在外資并購準入階段主要由外資并購的基本法進行規(guī)制，在并購交易階段由同樣適用于國內企業(yè)并購和外資并購的立法體系進行規(guī)制，主要包括民商法等私法規(guī)范，也包括反壟斷法等公法規(guī)范。

(三)外資并購基本法

1．外資并購基本法的立法模式。正如前文所論，我國的外資并購基本法應當采取在將來統(tǒng)一制定的《外國投資法》中設專章予以規(guī)定的立法模式。在現(xiàn)階段，我國頒布的自2003年4月12日起施行的《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》，將在實質上起到外資并購基本法的作用。但是應當指出的是，該《暫行規(guī)定》以部門規(guī)章的形式出現(xiàn)，其較低的效力位階難以擔當作為外資并購立法核心，統(tǒng)率各相關部門法的作用。同時，其名稱中又冠以“暫行”更加增加了該法的不確定性。因此，《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》僅應作為過渡時期短期內的立法規(guī)范，一俟時機成熟，應當馬上制定《外國投資法》對外國投資進行統(tǒng)一規(guī)制，如此將大大推進我國外國投資法律環(huán)境的改善。

2．外資并購基本法的性質及主要內容

外資并購基本法應包括以下主要內容：外資并購的含義，外資并購的主體，外資并購的產(chǎn)業(yè)導向，外資并購的方式，外資并購的待遇，外資并購的審查，外資并購的法律適用，法律責任等。

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參考文獻：

①劉恒.外資并購行為與政府規(guī)制[M].法律出版社,2002,169.

②盧炯星.中國外商投資法問題研究[M].法律出版社,2001,184.

③劉李勝、邵東業(yè)、龐錦.外資并購國有企業(yè)一實證分析與對策研究[M].中國經(jīng)濟出版社,1997,290.

④史建三.跨國并購論[M].立信會計出版社,1999,246.

⑤蔡紅.我國外資并購立法模式研究[J].國際經(jīng)貿(mào)探索,2001,(5).

⑥慕亞平、黃勇.外資并購的形式、存在的問題及法律調整[J].法商研究，1999.(6).