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[摘要]被遺忘權屬于一個新產(chǎn)生的民事權利,但其已在西方國家引起了相當?shù)闹匾暋T跉W盟,被遺忘權的概念已經(jīng)通過“谷歌訴岡薩雷斯被遺忘權案”案被正式確立,由此判例,被遺忘權在歐盟地區(qū)成為一個法定的民事權利。歐盟的這一判例,本質(zhì)上是急切的回應了現(xiàn)實需求,這是因為如今的互聯(lián)網(wǎng)技術,致使人們的生活被干擾的成本變得極低。美國的“橡皮擦法案”也表明被遺忘權在美國部分地區(qū)得到了人民的重視。對公民而言,用什么樣的權利來保護自己暫時的“歸隱”起來,成為一個新的命題。而在實踐中,被遺忘權的產(chǎn)生正好應對了這個命題。產(chǎn)生被遺忘權的物質(zhì)基礎是發(fā)達的互聯(lián)網(wǎng)技術。歐洲與美國,同樣作為互聯(lián)網(wǎng)技術發(fā)達的地區(qū),被遺忘權的發(fā)展歷程卻很不一樣,文章通過分析,認為這種現(xiàn)象背后所折射的價值差異值得探析,從而在考量被遺忘權本土化的命題時,加以借鑒。
[關鍵詞]被遺忘權;歐洲;美國;價值差異
一、“被遺忘權”的理論分析
(一)“被遺忘權”的產(chǎn)生在歐盟,被遺忘權的法律概念正式被承認,得益于“谷歌訴岡薩雷斯被遺忘權案”。此外,歐盟還于2014年3月通過了《通用數(shù)據(jù)保護條例》(簡稱GDPR),該條例的第十七條被設定為“刪除權”。其實草案的早期版本中,規(guī)定了“被遺忘權”,但后來將“被遺忘權”的內(nèi)容歸到了“刪除權”中,并刪掉了“被遺忘權”的說法。面對這一新產(chǎn)生的權利,若要實現(xiàn)本土化,我國學者該如何選擇,這些都是需要考量的因素,需要學者予以認真研究。筆者也將借以本文,闡述自己的觀點及理由。
(二)“被遺忘權”的性質(zhì)首先應當對被遺忘權的基本屬性進行定位。筆者認為,被遺忘權應當屬于個人信息這一類中。被遺忘,即決定自己與外界是否聯(lián)結(jié)或者聯(lián)結(jié)多少的狀態(tài),而這種聯(lián)結(jié)點往往是個人信息。換言之,被遺忘權是對自己個人信息被動的處置。如果按照以往個人信息保護的角度來看,權利主體的個人信息可能并沒有受到侵犯。此時需要對權利人的個人信息通過另一個權益進行確認,被遺忘權便應運而生。所以,筆者對被遺忘權的定位就是,它的基本面是個人信息,它源自權利人對自己的個人信息的自決。被遺忘的需要,最多的是產(chǎn)生于互聯(lián)網(wǎng)。由于互聯(lián)網(wǎng)在理論上具有技術的永恒性,一旦信息由于主觀或客觀的原因存留在互聯(lián)網(wǎng)上,如果不采用特殊手段,它將可以永久的留存于互聯(lián)網(wǎng)中。正如有學者說,被遺忘權的產(chǎn)生和發(fā)展與互聯(lián)網(wǎng)離不開,作為適用于網(wǎng)絡信息領域保護個人信息的一項權利,被遺忘權為互聯(lián)網(wǎng)時代個人信息的保護提供了法律途徑。目前我國已經(jīng)發(fā)展成為世界上互聯(lián)網(wǎng)用戶最多的國家,我國可借鑒西方國家的既有成果,以我國國情為抓手,實現(xiàn)被遺忘權的本土化。
二、歐盟法院判例中的被遺忘權及其發(fā)展
(一)“被遺忘權”在歐盟的出現(xiàn)早期歐洲對被遺忘權的運用,領域非常狹小,只針對刑事罪犯,它主要內(nèi)容是要求犯罪分子在刑滿釋放后,為方便其重新做人,其有權反對將自己的罪行以及服刑情況進行公開。后來,這一需求得到拓展,這種拓展既體現(xiàn)在主體上,也體現(xiàn)在內(nèi)容上。由于互聯(lián)網(wǎng)技術有永恒性的特點,需要自己某些信息被這個社會“遺忘”的主體越來越多,不再僅限于犯罪分子。另外,需要被遺忘的東西也越來越多,例如自己某段時間不成熟的言論等。直到1995年,歐盟才在《歐盟數(shù)據(jù)保護指令》的草案中,增加了關于刪除權利的規(guī)定。從權利內(nèi)容來看,這一規(guī)定可視作歐洲對被遺忘權規(guī)定的雛形。
(二)“被遺忘權”在歐盟的發(fā)展“被遺忘權”在歐盟國家區(qū)域的進一步發(fā)展,得益于西班牙的一個案件。在《歐盟數(shù)據(jù)保護指令》草案出臺后的三年,在西班牙舉行了一場拍賣會,這場拍賣屬于強制拍賣,而馬里奧·科斯特加·岡薩雷斯的一個財產(chǎn)也在被拍賣的物品之列,因此他的名字也出現(xiàn)在了拍賣者名單之中。2009年11月他對當初報道這場拍賣的報社進行了投訴,因為他發(fā)現(xiàn),正是由于當年這家報社的報道,導致自己的名字如今被谷歌搜索引擎收錄,這個結(jié)果給他帶來了一定的煩惱。他認為,既然拍賣活動已經(jīng)結(jié)束,他與之相關的信息就應該被刪除,但由于互聯(lián)網(wǎng)在技術上的永恒性,他的名字始終與那場拍賣會捆綁在一起。這家報社的回復是,當年的報道屬于有關部門的授權行為,自己無法刪除馬里奧·科斯特加·岡薩雷斯的相關信息,而且也沒有義務刪除。無奈之下,馬里奧·科斯特加·岡薩雷斯向谷歌西班牙進行了反映,請求他們對當初的拍賣公告進行刪除,谷歌西班牙公司沒有下決定,而是將馬里奧·科斯特加·岡薩雷斯的請求上報了谷歌總公司。不得已,馬里奧·科斯特加·岡薩雷斯向西班牙數(shù)據(jù)保護局投訴了當年的報社、谷歌西班牙公司以及谷歌總公司,并要求他們?nèi)邔Ξ敵醯墓孢M行刪除。西班牙數(shù)據(jù)保護公司支持了馬里奧·科斯特加·岡薩雷斯對谷歌西班牙公司和谷歌總公司的投訴,但沒有支持他對當年報社的投訴。作為回應,谷歌西班牙公司和谷歌總公司向西班牙國立高等法院提起了訴訟,該案后來被移送到了歐盟法院,該案的一個爭論焦點,是通過被遺忘權展開的。后來歐盟法院在綜合各方觀點之后,雖然沒有正式確定“被遺忘權”這一名稱,但仍按照被遺忘權的內(nèi)容進行判決,判決馬里奧·科斯特加·岡薩雷斯勝訴,谷歌西班牙公司和谷歌總公司應當對馬里奧·科斯特加·岡薩雷斯的相關信息進行刪除。歐洲通過這個判決,正式確立了被遺忘權的概念,并且成為一個實際的民事權益。
三、美國“橡皮擦法案”中的被遺忘權
(一)“被遺忘權”在美國的發(fā)展美國作為互聯(lián)網(wǎng)大國與強國,被遺忘權的發(fā)展卻不是很順利。深層次的原因是,由于美國《憲法》第一修正案第一條中對言論自由的重視,美國主流社會的價值觀是,被遺忘權可能會對言論自由造成傷害,甚至可能會演變成政府或壟斷公司控制社會輿論的一種手段。所以,在美國,被遺忘權的內(nèi)容被限制的非常嚴格,它被限定在“不好的、不相關的、過分的”的信息之中,而且信息主體也被限定在未成年之中。即便有如此嚴格的限制,被遺忘權在美國也被部分州予以承認。對于被遺忘權在美國的前景,美國學者羅伯特·柯克沃克(RobertKirkWalker)認為“只有‘被限制的被遺忘權’,即用戶僅享有要求刪除自己的個人信息的權利,才是符合美國憲法精神的”。
(二)“被遺忘權”在美國受到的限制在美國,在被遺忘權方面研究較多的是加州。加州的“橡皮擦法案”要求包括Facebook、Twitter在內(nèi)的社交網(wǎng)站巨頭應允許未成年人擦除自己的上網(wǎng)痕跡。該法案針對的對象僅為未成年人。這是因為未成年由于心智不成熟,容易在網(wǎng)上留下一些日后難以面對的痕跡。桎梏于《憲法》修正案,美國關于“被遺忘權”的立法推動非常緩慢,但民間的公司卻自行進行了探試,以應對民間日益增長的呼聲。2014年9月,F(xiàn)acebook測試“允許用戶定時刪除自己已狀態(tài)”的新功能。這樣,就將是否刪除自己在網(wǎng)上的痕跡的權利交付給了用戶。為了增加用戶的選擇,F(xiàn)acebook還開發(fā)了信息在網(wǎng)站上存續(xù)時間的功能,一旦設定的時間到期,網(wǎng)站將自動對用戶所的狀態(tài)進行刪除,免除用戶擔心遺留網(wǎng)絡痕跡的后顧之憂。美國由公司先行的做法,很好地平衡了立法者的擔心。但這種做法的弊端也顯而易見,F(xiàn)acebook畢竟不能代表整個互聯(lián)網(wǎng),它將刪除的權利交給用戶,終究只是一家的做法,不具有普遍性。如果網(wǎng)絡用戶在其他平臺上了一些意欲刪除的信息,該如何救濟,也是一個問題。
四、差異背后的價值
反映作為人類科技最為發(fā)達的兩個地區(qū),歐盟和美國的互聯(lián)網(wǎng)技術非常強大,均擁有產(chǎn)生被遺忘權需求的物質(zhì)基礎。但由于兩個地區(qū)的人群在價值體系上的不同,導致被遺忘權在兩個地區(qū)之間的發(fā)展差異明顯。這種價值差異,核心體現(xiàn)在對政府態(tài)度上。可以說,美國人民對政府的態(tài)度更為警惕,由于“被遺忘權”會有束縛公民言論自由的可能性,以致他們情愿犧牲一部分私領域的成本。挪移到被遺忘權上,便是權利主體被嚴格限制(未成年人),內(nèi)容的范圍也被嚴格限制為“不好的、不相關的、過分的”的信息。即便如此,也只在極少數(shù)的州得以推廣。美國人民這一價值觀的形成具有歷史原因和現(xiàn)實因素。美國的開拓者便是一群深受歐洲舊大陸政府壓迫的人群,來到新大陸后,對政府的警惕心格外重,甚至可以說,言論權是美國民眾的第一政治權利。美國從獨立之初的邦聯(lián)制度,到之后的聯(lián)邦制度,經(jīng)過19世紀的羅斯福新政,聯(lián)邦政府的權力才逐漸得到提升,這過程持續(xù)了幾百年。但美國人民對政府的警惕心特別是公權力的提防從未松懈過,特別是公權力對言論權的侵犯,是美國人民的一條紅色底線。在美國,記者讓美國政客甚至總統(tǒng)如履薄冰的例子不勝枚舉,其中最為著名的就是“水門事件”。歷史傳統(tǒng)作為一個因素的存在,對美國人民形成這一價值觀具有文化背景的作用,而許多現(xiàn)實事件的發(fā)生,則更具有現(xiàn)實壓迫的動力,促使美國人民選擇這一價值觀。美國有世界上最為齊全和發(fā)達的情報系統(tǒng),雖然美國政府宣稱這些機構主要面對的是“敵對國”,但美國人民卻似乎并不完全信任這種說辭。特別是斯諾登將棱鏡計劃暴露在全世界的陽光之下后,全球當然包括美國人民,一片嘩然,類似事件無疑加深了美國人民對本國政府在信息操縱方面的提防。反觀歐洲,一來并無美國那種歷史背景,二來也無似美國人民那樣對政府的深深恐懼和提防。甚至,歐洲的許多大國都曾出現(xiàn)過一些強勢的政府或者政府首腦,比如德國的俾斯麥、法國的戴高樂和英國的撒切爾夫人,這些政治家的產(chǎn)生也反映了本國人民的價值抉擇。五、結(jié)語如今,我國學者呼吁設立被遺忘權的聲音越來越高,任何一個事物的引進,都應當根植于當?shù)氐奈幕寥馈Mㄟ^對比歐美兩個地區(qū)被遺忘權的發(fā)展,不難看出其背后所折射出的價值體系存在差異,這種差異背后深層次的原因,也應當作為一個重要的考量因素,我國在進行類似的制度設計時,應予以斟酌。
作者:胡爾西旦·卡哈爾 單位:新疆大學法學院