前言:我們精心挑選了數(shù)篇優(yōu)質(zhì)法定繼承經(jīng)典案例及分析文章,供您閱讀參考。期待這些文章能為您帶來啟發(fā),助您在寫作的道路上更上一層樓。
案例教學(xué)法由前任哈佛大學(xué)法學(xué)院院長蘭德爾教授(C.C.Langdell)于1870年首創(chuàng),并被全面引入該學(xué)院的法律課程,后來也被引入經(jīng)濟學(xué)院、管理學(xué)院教學(xué)中,目前已成為美國教育中使用最廣泛的教學(xué)方法。案例教學(xué)法就是在授課過程中利用案例作為教學(xué)媒介的一種教學(xué)方法。《教育大辭典》將案例教學(xué)法定義為“高等學(xué)校社會科學(xué)某些科類的專業(yè)教學(xué)中的一種教學(xué)方法。即通過組織學(xué)生討論一系列案例,提出解決問題的方案,使學(xué)生掌握有關(guān)的專業(yè)技能、知識和理論?!蔽覈鴤鹘y(tǒng)的法學(xué)教育界一直認為高等本科教育是一種素質(zhì)型教育,而非職業(yè)教育。這導(dǎo)致長期以來,我國本科教育中法學(xué)教育與法律職業(yè)分離。到底何種教學(xué)質(zhì)量更高,近些年一直存在爭論,不同的學(xué)校也偏重不同的教學(xué)模式。比如,同是本科教育,一所學(xué)校定位偏重于學(xué)術(shù)型,要求學(xué)生有寬厚的基礎(chǔ)知識和扎實的理論根底,但學(xué)生的實際知識和操作能力就可能顯得比較弱;另一所學(xué)校面向職業(yè)應(yīng)用,對學(xué)生要求打好比較專門的應(yīng)用知識基礎(chǔ),實際操作能力強,但知識視野較窄,理論功底不高。③認知心理學(xué)的代表人物布魯納(JSBruner)認為,學(xué)習(xí)任何一門科學(xué)的最終目的是構(gòu)建學(xué)生對該學(xué)科的良好認知結(jié)構(gòu),而構(gòu)建學(xué)生良好的認知結(jié)構(gòu)常需要經(jīng)過三個過程:習(xí)得新信息、轉(zhuǎn)換和評價。認知結(jié)構(gòu)學(xué)習(xí)理論的基本觀點可以概括為:為了使學(xué)生學(xué)得好,掌握提供的信息是必要的;學(xué)生不是被動的知識的接受者,而是積極的信息加工者;掌握這些信息本身并不是學(xué)習(xí)的目的,學(xué)習(xí)應(yīng)該超越所給的信息。學(xué)生的心智發(fā)展主要是遵循他自己特有的認知程序,教學(xué)是要幫助或促進學(xué)生智慧或認知的生長。由此,他提出了發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)法。發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)理論基本觀點:強調(diào)創(chuàng)設(shè)問題情境;注重內(nèi)在動機的激發(fā);注重學(xué)生的自我發(fā)現(xiàn);注意信息的提取。④從布魯納的觀點可以看出,培養(yǎng)學(xué)生主動學(xué)習(xí)的能力,注重學(xué)生的自我發(fā)現(xiàn)能力對于構(gòu)建良好的認知結(jié)構(gòu)至關(guān)重要。而案例教學(xué)法通過在法學(xué)課堂中引入案例,針對案例進行啟發(fā)和引導(dǎo)式教學(xué),對于學(xué)生既掌握良好的理論知識又具備相應(yīng)的案例分析能力具有很好的效果。法學(xué)作為一門社會科學(xué)學(xué)科,本身就是一門實踐性很強的學(xué)科。隨著社會生活的發(fā)展變化,勢必對法學(xué)教育、法學(xué)研究不斷提出新的要求。近年來,我國法學(xué)教學(xué)中越來越多開始引入案例教學(xué)法,國際法教學(xué)也不例外。
二、國際法的特點及要求
國際法是在國際交往中形成的,用以調(diào)整國際關(guān)系(主要是國家間關(guān)系)的,有法律約束力的各種原則、規(guī)則和制度的總稱。⑤國際法不同于調(diào)整私人之間或私人與國家之間的法律關(guān)系,除了國籍、引渡、人權(quán)等部分內(nèi)容涉及個人之外,國際法主要調(diào)整國家之間的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。相對民法、刑法等國內(nèi)法,學(xué)生往往對國際法的印象是“高冷”,即與現(xiàn)實生活關(guān)聯(lián)度不高,適用性不強。教學(xué)過程中,如果只是系統(tǒng)的傳授知識,會導(dǎo)致學(xué)生愈發(fā)覺得“高冷”,這就需要為學(xué)生創(chuàng)設(shè)一定程度的現(xiàn)實感和實用感。國際法內(nèi)容體系龐大,國際公法就涵蓋很多部門法,包括領(lǐng)土法、海洋法、空間法、國際環(huán)境法、國際人權(quán)法、國際組織法、外交和領(lǐng)事關(guān)系法、條約法、國際爭端解決法、戰(zhàn)爭法等。每一部門法又包括諸多國際條約、宣言、決議等,比如《聯(lián)合國》、《維也納條約法公約》、《聯(lián)合國海洋法公約》,而人權(quán)公約就包括普遍性國際人權(quán)公約和專門性國際人權(quán)公約,專門性國際人權(quán)公約包括《保護種族權(quán)利的國際公約》、《保護婦女權(quán)利的國際公約》、《保護兒童權(quán)利的國際公約》等等。而國內(nèi)法往往都有相對簡單的法律體系,比如《民法》、《民事訴訟法》、《刑法》、《刑事訴訟法》、《合同法》等。對于剛開始接觸國際法課程的本科生而言,相比國內(nèi)法,整個國際法課程就會顯得體系繁雜,內(nèi)容繁多。全球化的發(fā)展,以及社會科技進步和經(jīng)濟建設(shè)發(fā)展,對國際法專業(yè)人才提出了新的要求。傳統(tǒng)的以講授為主的國際法教學(xué)已經(jīng)難以適應(yīng)新時期的需求,各個高校也都對國際法課程進行了教學(xué)改革。武漢大學(xué)國際法研究所一直非常重視“案例法”的教學(xué),教師在講解國際法相關(guān)理論的同時,穿插一些典型案例在課堂上分析討論。案例教學(xué)法的運用,能夠充分提高學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和創(chuàng)造性,使得學(xué)生具備理論聯(lián)系實際的能力。
三、國際法案例教學(xué)法的概念及改革思路
國際法案例教學(xué)法就是國際法教師在具體講授課程中運用與其講授有關(guān)的國際法案例(包括已作出判決、裁決的案例或者正發(fā)生的尚未作出裁決的案例),結(jié)合相關(guān)的國際法原理,促使學(xué)生積極主動學(xué)習(xí)國際法知識的一種教學(xué)方法。國際法主要研究國家與國家之間權(quán)利義務(wù)的關(guān)系,是一門理論性強、實踐豐富的課程。由于國際法的內(nèi)容浩如煙海,相關(guān)的國際條約、國際慣例、國際案例非常多,對于剛剛接觸國際法知識的本科生而言,激發(fā)其內(nèi)在興趣尤為重要。如果教師一味追求國際法知識點的介紹,平鋪直敘的灌輸相關(guān)內(nèi)容,學(xué)生的興趣和信心未建立,教學(xué)效果肯定不好。在教學(xué)過程中,應(yīng)結(jié)合國際法知識,在講授既有經(jīng)典案件外,通過結(jié)合近年或當前發(fā)生的國際時事熱點問題引導(dǎo)學(xué)生思考。教學(xué)模式上可采用“案例-理論-案例”模式,根據(jù)不同知識要點,有針對性的講授。教學(xué)手段上,除了課堂講授,案例分析外,還可結(jié)合“蘇格拉底討論式”教學(xué)方法,一問一答,啟發(fā)學(xué)生思考;也可結(jié)合實習(xí)模擬教學(xué)法,將學(xué)生分為原告、被告兩組,針對已發(fā)生或正在發(fā)生的國際爭端案例,展開辯論,鍛煉學(xué)生法律推理能力和口頭辯論能力。此外,為使學(xué)生對國際法產(chǎn)生更直觀的感受,還可以通過播放經(jīng)典影視資料,比如聯(lián)合國網(wǎng)站視頻資料,有效引導(dǎo)和疏導(dǎo)學(xué)生的愛國情緒,理解和把握我國和平外交政策。
(一)國際爭端案例與國際時事熱點問題相結(jié)合
《國際法院規(guī)約》第38條規(guī)定了國際法的淵源,其規(guī)定國際法院在第59條的規(guī)定下,可適用“作為確定法律原則之補助資料”的司法判例及國際法學(xué)家的學(xué)說。雖然司法判例不是國際法的主要淵源,但它是重要的補助資料。國際法院的裁判活動及其判例,對國際法規(guī)范的確定和解釋,對國際習(xí)慣法的形成和發(fā)展,都起著重要作用。因此,學(xué)習(xí)經(jīng)典的國際爭端案例對于學(xué)生研習(xí)國際法知識以及培養(yǎng)學(xué)生法律思維能力十分重要。但基于國際法院或WTO爭端解決機構(gòu)判決的案例,無論是案情還是所涉法律問題都比較復(fù)雜,判決書達上百頁。國際法授課過程中,應(yīng)根據(jù)所講內(nèi)容重點,有針對性的結(jié)合既往案例。但是,由于學(xué)生往往對既往案例缺乏現(xiàn)實感,倘若結(jié)合當前國際時事熱點問題,學(xué)生則會產(chǎn)生更強烈的現(xiàn)實感,會很有興趣的參與討論。比如在分析領(lǐng)土與海洋權(quán)益問題時,就可列舉中日案或者中菲仲裁案,學(xué)生結(jié)合國際法理論知識,對這些時事熱點問題進行分析、討論或辯論,提交自己的看法和結(jié)論。要注意的是,對國際時事熱點的選擇、問題的設(shè)計、小組討論、總結(jié)歸納都要僅僅圍繞所授國際法內(nèi)容有針對性的選擇。這種理論聯(lián)系實際的做法可以最大限度地激發(fā)學(xué)生參與的熱情,并形成對中國外交政策的理解。
(二)“案例-理論-案例”模式
“案例-理論-案例”模式是指在講解一部分(一章或一節(jié))前,以一個經(jīng)典案例作為引子,提出問題。學(xué)生帶著問題學(xué)習(xí)相應(yīng)國際法理論知識,再結(jié)合理論知識分析該案例。這種模式的本質(zhì)是從國際法問題出發(fā),有利于激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣,更容易理解相關(guān)的理論知識,并能夠掌握案例分析的要點。比如講到引渡和庇護內(nèi)容時,可以先引出學(xué)生們比較熟悉的賴昌星案,然后講授國家之間的三種引渡方式、雙重犯罪原則、政治犯不引渡原則以及死刑犯不引渡原則。通過這些理論的講解,再分析賴昌星案,學(xué)生就能融會貫通,較容易的理解這些國際法理論和原則。在“案例-理論-案例”模式中,要注意對案例的選擇需真實、可靠、具權(quán)威性和針對性。
(三)啟發(fā)和引導(dǎo)相結(jié)合原則
啟發(fā)和引導(dǎo)兼用原則是指教學(xué)活動應(yīng)以啟發(fā)為指導(dǎo),并引導(dǎo)學(xué)生從事積極的智力活動,從質(zhì)疑問題、答疑解惑中理解教學(xué)內(nèi)容,融會貫通地掌握知識,并培養(yǎng)、訓(xùn)練學(xué)生良好的思維能力和積極主動精神。⑥國際法專業(yè)學(xué)生的學(xué)習(xí)對象是比較深奧的國際法學(xué)理論知識,這就要求教師應(yīng)循循善誘,通過案例啟發(fā)學(xué)生主動思考,通過對國際法案例所涉法律問題的仔細分析,理解有關(guān)理論知識。此外,教師應(yīng)當改變單一的“自問自答”或“我問你答”的形式,可以引導(dǎo)學(xué)生進行相互辯論或問答,或結(jié)合模擬法庭、辯論等多種途徑,不斷變換教學(xué)形式以喚起學(xué)生的積極性。
(四)案例法與討論式教學(xué)法相結(jié)合
案例教學(xué)法偏重于運用經(jīng)典案例分析相關(guān)理論,討論式教學(xué)法偏重問題導(dǎo)向,學(xué)生討論為主。武漢大學(xué)國際法所早在20世紀90年代就將討論式教學(xué)作為教學(xué)改革的重要一環(huán)。討論式教學(xué)法主要是啟發(fā)學(xué)生的思維,如在講授《國際法》一課時,老師采用課堂討論式,把海灣戰(zhàn)爭、蘇聯(lián)解體、等問題與國際法上的基本原則、國家的基本要素、國家的承認、國家的繼承、國際責任、民族自決權(quán)等理論問題結(jié)合起來,使學(xué)生的參與積極性顯著提高。討論十分熱烈,既啟發(fā)了學(xué)生的思維,也鍛煉了學(xué)生的口頭表達能力。⑦討論式教學(xué)法重在鍛煉學(xué)生的國際法思維和口頭表達能力,但因為討論式教學(xué)所耗時間比較長,需要授課教師加以引導(dǎo),分組討論,并控制時間節(jié)奏。在整個國際法授課進程中,為保證國際法授課內(nèi)容的完整性和系統(tǒng)性,考慮到本科生以學(xué)習(xí)基本理論知識為主,討論式教學(xué)法的運用不用太多,其更適合于研究生階段學(xué)習(xí)。
(五)采用實習(xí)模擬教學(xué)法
武漢大學(xué)國際法所在國際法授課中也一直采用實習(xí)模擬教學(xué)法(也稱疑案論辯教學(xué)法)。實習(xí)模擬教學(xué)法,也是培養(yǎng)學(xué)生實際能力的重要方法。其做法包括,一是把典型的或正在辦理的國際爭端案引入課堂,結(jié)合教學(xué)內(nèi)容把學(xué)生分成原、被告兩個小組針鋒相對地辯論。二是用“模擬法庭”教學(xué),讓學(xué)生通過模擬法庭學(xué)會如何用訴訟的方式處理涉外法律糾紛。⑧這種模擬教學(xué)法適合于在課程授課末期,在整個課程內(nèi)容授課結(jié)束前,引入一正發(fā)生的國際爭端,學(xué)生代表分為原、被告,由學(xué)生自行組織一場模擬辯論賽,將所學(xué)知識運用到具體國際爭端中,讓理論與實際融會貫通、相得益彰。
(六)影視資料
為提高學(xué)生興趣,增強學(xué)生現(xiàn)實感,國際法影視資料可作為一種教學(xué)媒介。比如,《中國恢復(fù)聯(lián)合國席位》介紹了中華人民共和國獲得聯(lián)合國席位的整段歷史,授課過程中播放這一珍貴影視資料,一方面可以讓學(xué)生了解這段歷史,另一方面,也能學(xué)習(xí)聯(lián)合國相關(guān)決議程序。而《東京大審判》、《盧旺達大飯店》等影視資料討論了戰(zhàn)爭罪、反人類罪、人道主義干涉與國家原則、聯(lián)合國維和行動等國際法問題。在收集和篩選這些國際法影視資料時要保證其權(quán)威性,同時要避免一些史料不實、誤導(dǎo)性的影視資料。
四、結(jié)論
一、故意殺人罪簡單條文設(shè)置的原因及不足
故意殺人罪,是我國刑法典分則所有中罪名中最為特殊的一項罪名,因為只有它是法定刑倒序設(shè)置的,其首選為死刑,從而向下排列。①原因是因為故意殺人罪是非法剝奪他人生命自由的犯罪,它侵犯了社會所保護的至高無上的利益-人的生命。根據(jù)中華民族幾千年來所形成的刑法報應(yīng)思想,從墨家的“殺人者死,傷人者刑”至劉備約法三章“殺人者,死”再至《唐律》的“七殺”直至今天的故意殺人罪首選死刑,殺人償命成為一種約定成俗的習(xí)慣,善有善報,惡有惡報,刑罰的報應(yīng)復(fù)仇理論有著酣暢淋漓的體現(xiàn)。詹姆斯。斯蒂芬爵士曾說過:“刑法之復(fù)仇的激情有如婚姻之與性的欲望。”美國大法官霍姆斯認為,不僅法律事實上使?jié)M足復(fù)仇成為刑罰的目的之一,而且法律也應(yīng)該這么做。雖然我們-無論是私人還是造法者,并不鼓勵復(fù)仇,但法律應(yīng)當順應(yīng)社會的實際情感和要求,而不論這種情感和要求是對是錯。如果人們渴望復(fù)仇,假如法律不幫助他們滿足這種復(fù)仇的激情的話,他們就會在法律之外尋求滿足,那么法律就別無選擇,只能自己來麻醉人們對復(fù)仇的渴望,以避免私人報復(fù)這種更大的惡。所以,立法者在立法設(shè)置上便將故意殺人罪設(shè)置為簡單罪狀,法定刑以死刑為首倒序設(shè)置為司法者提供判斷的依據(jù)。
對此種簡單立法設(shè)置的支持者認為,對立法設(shè)置如此簡單的原因有二,一是法律應(yīng)當簡單明了,簡單條文是對“殺人者死”那句經(jīng)典臺詞的立法重復(fù),不論是司法者還是普通的老百姓對此條文都能一目了然,特別是對后者,更能體現(xiàn)刑法的威懾、預(yù)防之功能。二是留有足夠空間讓司法者自由裁量。法有限而情無盡,法律不能窮盡萬事萬物,不能包羅萬象,現(xiàn)實的社會中存在形形的故意殺人案件,類同殊異,差別甚巨,刑法不可能面面俱到,因此,留下足夠的空間讓案件的裁判者能夠根據(jù)個案的具體情況來作出自由裁量,實現(xiàn)個案公正。
但是,這樣大幅度的自由裁量空間給司法審判帶來了很大的難度,導(dǎo)致在具體操作中的混亂。如同《唐律疏義》中所言,“今之憲典,前圣規(guī)模,章程靡失,鴻纖備舉,而刑憲之司,執(zhí)行殊異,大理當其死坐,刑部處以流刑;一州斷以徒年,一縣將為杖罰。。?!睂徟蟹ü俦仨氁鶕?jù)個案的基本情況,考慮被告人的行為惡劣程度、是否主犯、從犯、少年犯、累犯、慣犯、立功自首等一系列的法定情節(jié),還要認真考慮案件的社會影響、民意民憤等酌定情節(jié)。而這些因素的考慮都必須根據(jù)承辦法官的個人法律素養(yǎng)來決定,而法官的個人好惡、職業(yè)道德、生活閱歷、法律素質(zhì)都會影響個案的審判?!胺傻木窨赡軙Q于一個法官的邏輯推理是否良好,對法律的領(lǐng)會如何;取決于他的感情的沖動;取決于被告人的軟弱程度;取決于法官與被害人之間的關(guān)系;取決于一切足以使實物本來面目在人民波動的心中改變的、細微的因素?!?nbsp;②在現(xiàn)今我國法官隊伍素質(zhì)參差不齊的情況下,將故意殺人罪的認定權(quán)利全部下放并不是明智之舉。因此,對于如何保持立法之科學(xué)化與司法之公平正義相平衡,是我們不得不面對的問題。
二、通考古今中外的故意殺人罪的條文設(shè)置
我國古代的刑律規(guī)定的故意殺人罪,有“七殺”之稱。最早出現(xiàn)于《秦簡》中的殺人罪,有賊殺、斗殺、故殺和擅殺4種,漢律中有賊殺、謀殺、斗殺、戲殺和過失殺5種,從《晉律》來看,有故殺、謀殺、斗殺、誤殺與過失殺6種,七殺始見于《唐律》,宋、明、清律均沿襲之,并影響當時的朝鮮、日本和越南的刑法,他們均在體制和內(nèi)容模仿唐律。③七殺內(nèi)容如下:
謀殺,指二人以上合謀殺人,在特定情況下,一人亦可謀殺?!短坡墒枇x。賊盜》:“謀殺人者,謀二人以上,若事已彰露,欲殺不虛,雖獨一人,亦同二人謀法?!碧坡砂粗\殺進行的階段不同,分別規(guī)定謀議的徒三年,已殺傷的絞,已殺死的斬。
故殺,指故意殺人?!短坡墒枇x。斗訴》:“非因斗爭,無事(指斗爭事)而殺,是名故殺。”故殺的斬,故殺未死的,依故意傷人論罪。明清斗毆及故殺人條節(jié)注:“臨時有意欲殺,非人所知,曰故。”故殺比謀殺的輕,比斗殺的重。
劫殺,指因劫奪囚犯而殺人,不分首從,一律處斬。
斗殺,指相互斗爭中殺人。毆打人致死,也稱毆殺。《唐律疏義。斗訴》:“斗毆者,原無殺心,因相斗毆而殺人者?!倍窔⒌慕g;毆傷的依照傷情處罰,又依照身份不同而有加減。雖因斗,而用兵器致人于死的,擬制其有殺人故意,罪刑與故殺同。斗毆后已分散,去而又來殺傷的,依故殺處斷。
誤殺,指有殺人故意,但殺錯了人。《唐律疏義。斗訴》:“諸斗毆而誤殺旁人者,以斗殺傷論,致死者減一等,流三千里。”
戲殺,指本無殺意,而以殺人的行為作游戲,因而致人死亡。戲殺對殺人的結(jié)果有預(yù)見,只因兩相和好而減輕刑罰。戲殺人的,減斗殺人二等,即徒三年。因斗毆、僵仆(躺倒在地,或仰或伏)而致旁人于死的,以戲殺論。
過失殺,同我國刑法典的過失致人死亡罪。
從上可以看出,我國古代刑律對殺人罪的條文設(shè)置,有6條規(guī)定了故意殺人的類型,根據(jù)殺人的不同對象、主觀故意等內(nèi)容的不同而在罪狀、罪名和法定刑進行合理區(qū)分。
同時其他國家和地區(qū)的刑法典亦對故意殺人的不同罪狀、法定刑根據(jù)主觀故意、行為情節(jié)、殺害對象等不同來區(qū)別對待。
就越南刑法典來說,由于其古代刑律受唐律影響較大,其現(xiàn)行刑法典亦繼承不少其古代刑律的合理之處。其在分則第二章危害他人生命、健康、人格、名譽罪中,從第101條到108條規(guī)定了不同的殺人罪狀和量刑。如第101條規(guī)定殺人行為惡劣、情節(jié)嚴重的類型及量刑,義憤殺人的罪狀及量刑,第102條規(guī)定防衛(wèi)過當殺人的罪狀及法定刑,第103條規(guī)定執(zhí)行公務(wù)殺人罪狀和法定刑,第104條規(guī)定過失導(dǎo)致他人死亡罪及量刑,第105條規(guī)定逼死他人罪及量刑,第106條規(guī)定了鼓動或協(xié)助他人自殺罪及量刑,第107條規(guī)定了危險情況下的故意不救罪及量刑,第108條規(guī)定了威脅殺人罪狀及法定刑。
澳門刑法典分則第一編第一章侵犯生命罪中,用了6條規(guī)定區(qū)分了不同的殺人類型。其第128條規(guī)定,殺人者,處十年至二十年徒刑,第129條規(guī)定了加重殺人罪的8種不同的惡劣情節(jié)或可譴責的情節(jié),第130條規(guī)定了激情殺人、大義滅親及減輕殺人罪及量刑,第131條規(guī)定了殺嬰的罪狀和量刑,第132條規(guī)定了應(yīng)被害人請求而殺人之處罰,第133條規(guī)定慫恿、幫助或宣傳自殺的罪刑。同時,還有一條比較有趣的規(guī)定,即136條墮胎之規(guī)定,對未經(jīng)同意使孕婦脫胎的始作俑者定罪量刑,如果造成孕者身體傷害甚至死亡的加重處罰。
臺灣刑法典在分則第二十二章專門設(shè)立了殺人罪一章,其中有5條規(guī)定了故意殺人罪,其在第271-275條分別規(guī)定了普通殺人、殺直系血親尊親屬、義憤殺人、生母溺嬰以及教唆或者幫助他人自殺、受托殺人或者得其承諾殺人等不同的罪狀及量刑幅度,同時還規(guī)定了未遂犯的處罰原則和預(yù)備犯的處罰規(guī)定。
其他國家刑法典也分別根據(jù)故意殺人行為的不同類型作出不同認定。日本刑法典第2編第26章設(shè)專章規(guī)定了殺人罪,共有5條規(guī)定區(qū)別了不同情況下殺人犯罪的處罰原則。法國刑法典也規(guī)定了故殺、謀殺、殺害尊長或者嬰兒和毒殺等不同類型。④美國模范刑法第2編第201章也將殺人罪分為謀殺、故意殺人及過失殺人,分別規(guī)定了罪狀及法定刑,而且在量刑的適用上采用的像元素周期表一樣的科學(xué)分布,按照不同行為對應(yīng)不同刑期累計相加。
從上面來我們可以看出,無論古今,無論中外,對故意殺人罪的罪狀和法定刑的設(shè)置很為相似,都根據(jù)不同的殺人類型規(guī)定了不同的處罰原則,力圖求全,內(nèi)容詳細,具有很強的合理性和科學(xué)性。與他們相比,我國對故意殺人罪的條文設(shè)置則呈現(xiàn)單薄蒼白之態(tài),心有余而力不足。在立法技術(shù)逐步科學(xué)化的今天,我們應(yīng)該中學(xué)為體,西學(xué)為用,學(xué)習(xí)借鑒科學(xué)的條文設(shè)置,將法律本土資源化,符合繽紛復(fù)雜的司法實踐。
三、重新設(shè)置:本土的繼承和法律的移植
意大利刑法之父貝卡利亞在其《論犯罪與刑罰》一書的結(jié)論中說道,“為了不使刑罰成為某人或某些人對其他公民施加的暴行,從本質(zhì)上來說,刑罰應(yīng)該是公開的、及時的、必需的,在既定條件下盡量輕微的、同犯罪相對稱的并由法律規(guī)定的。”這段公理包含了刑法的二大基本原則:罪行法定原則和罪行相適應(yīng)原則。對故意殺人罪的法律適用,既要做到罪行法定,又要做到罪行相適應(yīng),因此我們必須務(wù)求實效,求全精細,根據(jù)不同的殺人故意、殺害對象、行為情節(jié)等作出不同的法律規(guī)定,對我國刑法典重新進行科學(xué)化、合理化的配置,使得曾出現(xiàn)的“科學(xué)家萬人簽名求刀下留人案”“董偉槍下留人未果案”等諸多有爭議且影響甚大的案例不再出現(xiàn)。
對現(xiàn)今刑法典的條文設(shè)置進行改變,有三種選擇:修改刑法、人大解釋和司法解釋。對此,人大修改立法為上上之策,因為像故意殺人這種生殺予奪的犯罪最好由法律固定下來,同時,其條文設(shè)置之不足本為立法之局限。但是,修改刑法現(xiàn)今條件下暫無可能,因為修改刑法畢竟牽一發(fā)而動全局。因此,最好的現(xiàn)實選擇是由最高人民檢察院和最高人民法院聯(lián)合作出司法解釋,參照古今中外刑法典的合理設(shè)置,對故意殺人罪的罪狀和法定刑重新編排設(shè)置,對故意殺人行為所侵犯的不同類型的法益規(guī)定具體的故意殺人罪名,對情節(jié)嚴重的殺人行為如謀殺、故殺、殺害直系血親尊、卑親屬等動機、手段卑劣或者造成多人死亡、民憤極大等殺人行為分列罪狀和處罰原則,對情節(jié)較輕的如義憤殺人、激情殺人、生母溺嬰、受托殺人及安樂死、幫助自殺、致人自殺、相約自殺等行為亦單列處罰。建議排列設(shè)置如下:
1、(故意殺人罪)
故意殺人者,處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑。
2、(加重殺人)
有下列情節(jié)的,加重處罰:
a、行為人系被害人三代直系血親,或者被害人收養(yǎng)之人;
b、行為人動機卑鄙,行為惡劣,如以殺人為樂,或者折磨被害人以增加其痛苦的;
c、殺害多人的或者多次殺害一人的;
d、使用毒物、爆炸物等殺人的;
e、集團或者團伙殺人的;
f、買兇殺人的;
g、殺害孕婦的;
h、造成其他嚴重后果的;
3、(激情殺人)
因情緒之激動、絕望、恐懼以及道德價值上之動機所支配的大義滅親行為,處三年以上十年以下有期徒刑。
4、(生母溺嬰)
生母于產(chǎn)后受精神之刺激而殺嬰的,處最高七年有期徒刑。
5、(受托殺人)
應(yīng)被害人之明確、堅決之書面請求而殺害被害人的,處最高五年有期徒刑。
6、(教唆自殺)
教唆他人自殺,如他人系為已遂,處最高十年有期徒刑,如為未遂,處三年以上七年以下有期徒刑。如教唆未滿十八周歲之未成年人自殺的,無論既遂、未遂,處最高刑為無期徒刑。
7、(相約自殺)
對相約自殺者,如無教唆或者欺騙行為,處最高為三年有期徒刑。
8、(幫助自殺)
勿論精神或者物質(zhì)上支持他人自殺者,處最高刑為三年有期徒刑。
附注:
①王世洲,論中國死刑的保留與限制及其對故意殺人罪的適用(J)政法論壇,2001.(6)。65.
②貝卡利亞,論《犯罪與刑法》,黃風(fēng)譯,第115頁,中國大百科全書出版社,1993年6月第1版。
關(guān)鍵詞:伊斯蘭文化;婦女問題;權(quán)利;社會框架
中圖分類號:B96 文獻標志碼:A 文章編號:1002-2589(2012)24-0147-02
伊斯蘭文化中的婦女問題比較復(fù)雜,也比較敏感。一方面,有觀點認為“在許多穆斯林國家存有壓迫婦女,剝奪婦女的人權(quán)的現(xiàn)象”[1]。持這一批評聲音的主要為西方政界、學(xué)界的人士。另一方面,也有觀點認為伊斯蘭教作為有著一千多年歷史的宗教,其教義充滿了尊重婦女的內(nèi)涵??梢哉f,出現(xiàn)這種觀念上的差異是與不同人士對各地區(qū)伊斯蘭文化多元性的認識及對伊斯蘭教義的解讀視角相關(guān)的。本文將從婦女的地位、經(jīng)濟權(quán)利、政治與宗教權(quán)利、社會文化權(quán)利、婚姻權(quán)利五個方面分析伊斯蘭教中關(guān)于婦女問題的教義和思想,并對誤解性的認識進行辨析論證。
一、婦女地位
所有的婦女問題都是與男女平等概念相關(guān)的,也即男女的地位問題。伊斯蘭教認為:男女都是真主的造化,二者在靈魂、人格和生命權(quán)利上是平等的。
(一)靈魂上的平等
《古蘭經(jīng)》中反復(fù)提到“真主以你們的同類做你們的妻子”,這說明在真主創(chuàng)造男女之時,在靈魂上是將其看做具有平等地位的個體,是“從一個人創(chuàng)造”的,是“同類的”、同出一源的。比如,《古蘭經(jīng)》在第七章中講述阿丹的故事時,是將男人與女人放到靈魂平等的位置上,指出男女應(yīng)在真主面前單獨為自己的行為負責??梢姡?jīng)典中使用的是諸如“他們”、“我們”、“你們”這樣富有平等意味的詞語,將男人與女人看成是一體的,體現(xiàn)了男女在地位上的平等,是作為共同責任的承擔者。
(二)人格上的平等
真主說:“她們是你們的衣服,你們是她們的衣服。“我絕不使你們中的任何一個行善者徒勞無酬,無論他是男的,還是女的——男女是相生的”。可見,在真主看來,男女不僅在權(quán)利上、而且在義務(wù)上也是完全平等的?!恫脊锸ビ?xùn)實錄》中講到“女人猶如肋骨,如果你要將它矯直,它必折;如果你享受它,那你就讓它保持彎形而享受吧。”這段圣訓(xùn)說明,男女雖同出一源,但婦女有其天然的特長和弱點,因而要求男性對女性應(yīng)溫柔體貼、關(guān)心、照顧,忍受其性格“彎曲”,在靈魂上對婦女近而愛之,對女性的特點要善于尊重、引導(dǎo),不能強行改變。
(三)生命權(quán)利的平等
伊斯蘭將一切都看做是真主的決定,在對待生命問題上也是如此,《古蘭經(jīng)》講到“天地的國權(quán)歸真主所有。他欲創(chuàng)造什么,就創(chuàng)造什么;欲給誰女孩,就給誰女孩;欲給誰男孩,就給誰男孩”。《圣訓(xùn)》中也講到:“誰撫養(yǎng)女孩而加以善待,將被保護免于火獄的刑罰”?!豆盘m經(jīng)》中嚴厲譴責和禁止殺害女嬰的罪惡行為,維護生命平等的權(quán)利。穆圣說:“無論誰有一個女兒,只要他不將她活埋,不侮辱她,不愛子勝于愛女,真主將讓他進入天堂”。
二、經(jīng)濟權(quán)利
伊斯蘭教賦予婦女以財產(chǎn)的獨立擁有權(quán)利,完全承認女子對金錢、房產(chǎn)及其他財物的所有權(quán),這一權(quán)利不會因未婚或已婚的情況而變的不同。婦女可買賣、抵押、出租她任何的財產(chǎn),婚前和婚后的財產(chǎn)均歸她所有,所有權(quán)不會因婚姻而轉(zhuǎn)移到丈夫那里。
伊斯蘭賦予婦女遺產(chǎn)的繼承權(quán)。早在公元6世紀的《古蘭經(jīng)》中就規(guī)定“男子得享受父母和至親所遺財產(chǎn)的一部分,女子也得享受父母和至親財產(chǎn)的一部分,無論他們所遺財產(chǎn)多寡,各人應(yīng)得法定的部分”。但《古蘭經(jīng)》又規(guī)定“一個男子,得兩個女子的份”。針對這一點有必要作出解釋。首先,伊斯蘭教法是一個復(fù)雜的體系,為人所不知的是教法中那些對于遺產(chǎn)分配非常詳盡的規(guī)定,伊斯蘭教法會根據(jù)亡人所有親屬的情況規(guī)定具體的遺產(chǎn)分配情況,充分考慮女性在物質(zhì)擁有上的平等權(quán)利。第二,男女繼承的份額多寡是由他們各自所承擔的義務(wù)上的差別決定的。伊斯蘭教規(guī)規(guī)定女子沒有掙錢的義務(wù),女性所得的那份遺產(chǎn),任何人包括她的父親與丈夫都不得占有。所以說女方的經(jīng)濟壓力非常小,她們也較少有花錢的機會。參照這樣的框架,我們對伊斯蘭文化中的對女性遺產(chǎn)繼承方面規(guī)定的理解便是合情、合理、公正的了。
三、政治與宗教權(quán)利
(一)政治權(quán)利
每一個都是獨立的個體,所以無論男人、女人都享有個人思想、言論和行為自由的權(quán)力。伊斯蘭對個人在思想上的根本原則,是自由與自覺的選擇。從伊斯蘭婦女的政治地位看,伊斯蘭認為,婦女和男人具有同樣的政治權(quán)利,包括選舉權(quán)、被選舉權(quán)、參政權(quán)以及言論自由等。有這樣一個故事講述了婦女在政治上與男性具有平等的地位,在歐麥爾執(zhí)政期間,有一位婦女曾同他在清真寺發(fā)生爭議,最終,這名婦女證明了自己觀點的正確性并說服了歐麥爾,于是歐麥爾當著眾人的面宣布:“這位婦女是對的,而歐麥爾錯了?!?/p>
(二)宗教權(quán)利
伊斯蘭文化中重視男女在宗教問題上的平等,且更加注重保護婦女的特殊利益。比如《古蘭經(jīng)》與《圣訓(xùn)》中都有關(guān)于婦女在經(jīng)期和分娩時期可以免禮和免齋。在婦女懷孕和哺乳期間,考慮到婦女和嬰兒的身體健康,婦女亦可免齋。此外,主麻日的聚禮穆斯林男子是必須參加的,但考慮到婦女因哺乳或照顧子女生活而無法出門等原因,她們可選擇參加或者不參加聚禮??梢姡了固m教極富體諒和保護女性的人道主義精神。真主是按每個人的能力規(guī)定其義務(wù)的,“真主要你們便利,不要你們困難”。
四、社會權(quán)利