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第1篇

x x 大 學 繼 續 教 育 學 院

畢業論文

題目 :  論婚姻的成立   

專業、年級   2017級法學專升本1班    

姓      名       x  x            

學      號    xxxxxxxxxxxxxx        

指導  教師       王     立            

職      稱                            

二0一九年七月二十二日

xx大學繼續教育學院畢業論文知識產權聲明

本人鄭重聲明:所呈交的畢業論文是本人在導師的指導下取得的成果。對本論文的研究做出重要貢獻的個人和集體,均已在文中以明確方式標明。因本畢業論文引起的法律結果完全由本人承擔。

特此聲明!

簽名:

2019年 7月22日

目 錄

摘要..................................... 1

一、婚姻的成立與無婚..................... 2

(一)婚姻的成立主要法律特征............ 2

(二)關于無婚與無效婚姻的關系................ 2

(三)無婚與無效婚姻的區別............................................. 3

二、婚姻成立的要件..................................................... 4

(一)婚姻成立要件..................................................... 4

(二)結婚的程序要件................................................... 5

(三)法律婚成立的要件................................................. 5

(四)事實婚的成立要件................................................. 6

三、婚姻成立的法律后果................................................. 6

(一)同居的義務....................................................... 7

(二) 相互扶養的義務.................................................. 7

(三)相互繼承的權利................................................... 7

四、婚姻成立的效力..................................................... 8

(一)婚姻效力含義..................................................... 8

(二)婚姻成立的效力................................................... 9

參考文獻.............................................................. 11

致 謝................................................................. 12

論婚姻的成立

 

摘要:婚姻的成立,是指男女之間的兩性關系因符合法定的成立要件而被法律認為婚姻關系產生或存在?;橐龅某闪⒈仨毦邆浞ǘǖ某闪⒁?,否則,無婚?;橐龅囊话愠闪⒁椋捍嬖陔p方當事人,而且雙方當事人應為異性;雙方當事人達成合意,且須有身份行為的效力意思(婚意)。婚姻的特殊成立要件為:對于法律婚,須履行法定的結婚手續;對于事實婚,須存在身份生活的事實,即以夫妻名義同居生活,以夫妻相待,群眾亦認為其為夫妻。婚姻的成立是婚姻有效的前提,但成立的婚姻并不一定有效。婚姻一旦成立,即使其無效,仍具有法律意義,如重婚中的婚姻亦包括無效婚姻。

關鍵詞:婚姻的成立  無婚  成立要件  法律后果  效力         

 

一、婚姻的成立與無婚

我認為,婚姻的成立又稱結婚,是一男一女依照法律規定的條件和程序結合為夫妻的法律行為,也是夫妻權利和義務借以發生的法律依據?;橐龅某闪⒈仨毦邆浞ǘㄒ?,而且婚姻一旦成立,便具有強大的法律效力。這種認識顯然將婚姻的成立與婚姻的有效混為一談,是主張合法性為婚姻的本質屬性的一種必然結論。而這種認識,不僅缺乏理論上和法律上的依據,而且在司法實踐中是極其有害的。

婚姻的成立,是指男女之間的兩性關系因符合法定的成立要件而被法律認為婚姻關系產生或存在。婚姻的成立有廣義與狹義之分。廣義的婚姻成立包括訂婚和結婚,法律是合兩者為一體的。中國古代的禮俗、法律和外國古代法多采廣義說,十分重視婚約的效力,訂婚是結婚的先行階段和必經程序;狹義的婚姻成立專指結婚,不包括訂婚。近、現代法多采狹義說。我國《婚姻法》亦采狹義說。

(一)婚姻的成立主要法律特征

1、婚姻的成立從性質上來看只是一種事實,即婚姻關系已經產生的一種客觀事實。這種客觀存在的事實并不一定受法律保護,即產生法定的夫妻之間的權利義務。其是否受法律保護,取決于其是否符合法定的有效要件。2、婚姻的成立必須具備法定的成立要件,即構成婚姻的要素。否則,法律認為婚姻根本不存在。婚姻關系是兩性關系,然而并非任何兩性關系法律均認為其為婚姻關系,只有符合法定的婚姻成立要件的兩性關系,法律才認為其構成婚姻關系。欠缺婚姻成立的某項要件,婚姻根本就不成立,無婚姻可言。即使雙方有同居的事實,法律也認為他們之間沒有婚姻關系,而是姘居等關系。與婚姻的成立相對應的概念是無婚,《德國民事訴訟法》稱之為“不存在的婚姻”,我國澳門地區民法典和我國臺灣地區民事訴訟法稱之為“不成立之婚姻”,是指當事人之間的關系因欠缺婚姻成立的要件,婚姻根本不成立,無婚姻可言。

(二)關于無婚與無效婚姻的關系

1、無區別說。該說認為如果采用宣告無效的立法例,無效婚姻與無婚有區別;如果采用當然無效的立法例,無效婚姻與無婚無異。如我國臺灣學者戴炎輝、戴東雄認為,不適法的婚姻,依我國臺灣地區“民法”的規定,僅有婚姻無效與可撤銷兩種,而依我國臺灣地區“民事訴訟法”,尚有婚姻不成立(第568條以下)。按我國臺灣地區“民法”,依通說,無效婚姻為絕對、當然、自始無效,非經判決自始無效,故與外國法制上的婚姻不成立相同,自無須區別婚姻不成立與婚姻無效。2、區別說。該說認為對于無效婚姻,無論是采用宣告無效還是采用當然無效的立法例,無效婚姻與無婚均有差別。如我國臺灣學者史尚寬認為,我國臺灣地區“民法”雖無婚姻不成立或不存在的名稱,在婚姻法的效力上,應有此區別。在無效婚姻,依民法總則一般原則雖亦同其理論,然在親屬法則不妨為無效婚的追認,而且我國臺灣地區“民事訴訟法”明定有確認婚姻不成立之訴。

無婚與無效婚姻顯然是有質的區別,無論對無效婚姻是采用宣告無效還是當然無效的立法例。法律行為的理論首創于德國。不存在的法律行為區別于當然無效的法律行為之處在于:缺乏法律行為的各項因素,因此,這些法律行為沒有成立。判例援用不存在的法律行為概念,指稱那些沒有產生法律效力用意的人所作的意思表示創立的法律狀態。在訴訟程序上,區別不存在的法律行為與無效的法律行為有下述意義,即對已成立的,盡管是無效的法律行為,審理這一法律行為的構成事實的法官應把它看成一個完整的法律行為。無效的原因視為產生與法律行為的效力相對抗的效力。如果訴訟當事人中的一方在訴訟程序中沒有提出構成無效原因的事實,則法官無權探討這樣的相反效力是否存在。正因為如此,盡管大多數國家或地區民事立法中沒有無婚或不存在婚的名詞或術語,但我們認為應有無效與不存在之區別,并稱之為“無婚”或“不存在婚”。在德國和法國,承繼寺院法沿革,在“無規定、無無效”的原則下,對于不得為有效的婚姻結合,因無規定,解釋上發生困難。我國臺灣地區學者陳棋炎先生雖曾認為不必區別婚姻無效與婚姻不成立,然其后修正了其觀點,認為“在無效婚姻之外,另有婚姻不成立之概念”,“法律行為不成立系未備成立要件,與無效為已具備成立要件,但因欠缺生效要件而無從發生法律效力者,有所區別。易言之,法律行為成立后,始有生效與否之問題,婚姻不成立,顯為婚姻有效、無效以前之問題”。

(三)無婚與無效婚姻的區別1、性質不同。無效婚姻是已經成立的婚姻,即其已具備婚姻的成立要件,屬于婚姻的一種,只是因其欠缺法定的有效要件,不能產生有效婚姻的法律效力。而無婚則是因欠缺婚姻的成立要件,在當事人之間根本不成立婚姻關系,即婚姻不存在。那種認為無婚亦為一種不適法婚姻的觀點,顯然是錯誤的。2、原因不同。婚姻無效的原因是其欠缺婚姻的有效要件。而無婚則是因為不具備婚姻的成立要件。2、可否轉換不同。由于無效婚姻在本質上屬于婚姻,因而無效婚姻可因法定條件的具備轉換為有效婚姻。而無婚則屬于婚姻關系根本不存在,則無轉換為有效婚姻的前提條件。4、法律后果不同。由于無效婚姻屬于已成立的婚姻,盡管因其欠缺法定的有效要件而不受法律保護,因為婚姻無效,有無效的法律后果;也不意味著它沒有任何法律意義,因為它畢竟屬于已成立的婚姻。而無婚則為婚姻根本不存在,因而不僅不發生任何效力,而且沒有任何法律意義。二、婚姻成立的要件婚姻的成立又叫結婚,是一男一女結合為夫妻的法律行為,也是夫妻的權利和義務借以發生的法律依據。

婚姻自由是法律賦予公民的一項基本權利。無論是結婚還是離婚,都必須由當事人自己個人決定?;橐鲎杂墒菍Ψ饨ㄉ鐣k買賣婚姻斗爭的產物,是社會主義制度優越性的表現,也是憲法規定的我國公民的基本權利之一。

(一)婚姻成立要件1、實質要件和形式要件。實質要件表明確法律對結婚當事人的自身情況和雙方的關系的要求,形式要件表明了法律對結婚方式的要求。2、必備要件和禁止要件。必備要件亦稱積極要件,當事人必須具備這些條件始得結婚,禁止條件亦稱消極要件或婚姻障礙,當事人只有不具備這些情形始得結婚。3、公益要件和私益要件。傳統的親屬法學將此作為婚姻的成立條件的分類之一。前者是與公共利益即社會的公序良俗相關的,后者是僅與當事人或利害關系人的利益相關的,這種分類法是為我國婚姻家庭法學所不取的。我國婚姻家庭法中有關婚姻成立要件的規定,既是保護個人利益的,又是保護社會公共利益的?!吨腥A人民共和國婚姻法》中有關內容的規定。第三條 禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財物。禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄。第四條 夫妻應當互相忠實,互相尊重;家庭成員間應當敬老愛幼,互相幫助,維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系

。第五條 結婚必須男女雙方完全自愿,不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉。第六條 結婚年齡,男不得早于二十二周歲,女不得早于二十周歲。晚婚晚育應予鼓勵

。第七條 有下列情形之一的,禁止結婚:(一)直系血親和三代以內的旁系血親;(二)患有醫學上認為不應當結婚的疾病。第八條 要求結婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。符合本法規定的,予以登記,發給結婚證。取得結婚證,即確立夫妻關系。未辦理結婚登記的,應當補辦登記。第九條 登記結婚后,根據男女雙方約定,女方可以成為男方家庭的成員,男方可以成為女方家庭的成員。第十條 有下列情形之一的,婚姻無效:(一)重婚的;

(二)有禁止結婚的親屬關系的;

(三)婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病,婚后尚未治愈的;(四)未到法定婚齡的。第十一條 因脅迫結婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求,應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的,應當自恢復人身自由之日起一年內提出。

(二)結婚的程序要件男女雙方親自到婚姻登記機關辦理結婚登記,取得結婚證,雙方即確立夫妻關系,均需履行夫妻間的權利義務?;橐龅奶厥獬闪⒁侵敢勒辗傻囊幎ɑ橐龀闪貏e具備的條件。婚姻成立的特殊要件并非是任何婚姻成立所必須具備的條件?,F代各國立法一般將婚姻分為法律婚與事實婚。對于法律婚,履行法定的結婚手續是其特殊成立要件;對于事實婚,存在身份生活的事實,即以夫妻名義同居生活,以夫妻相待,群眾亦認為其為夫妻,為其特殊。

(三)法律婚成立的要件法定結婚手續,是指法律所規定的法律婚成立的形式要件,是法律規定的結婚程序及方式。對此有兩種立法例:一是事實婚主義,即只要當事人雙方合意和事實上夫妻關系的存在,婚姻即為成立;二是形式婚主義,即要求結婚必須履行一定的手續,一旦在形式上得到肯定,婚姻即告成立。由于法律并不要求履行特定形式婚姻才成立,因而我們不能因為其未履行特定形式而否認其為法律婚;在采用形式婚主義時,由于法律規定只有履行法定的特定形式婚姻才可成立,因而履行法定的結婚手續也就成為了法律婚成立的特殊要件。我國《婚姻法》第8條規定:“要求結婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。符合本法規定的,予以登記,發給結婚證。取得結婚證,即確立夫妻關系。未辦理結婚登記的,應當補辦登記。

”即我國采用形式婚主義,且采取登記制。結婚登記不僅是成立法律婚的特殊形式要件,而且是成立法律婚的唯一形式要件。因此,對于當事人騙取結婚證的,婚姻登記管理機關應收回結婚證,結婚證一旦被收回,當事人之間因欠缺法定的形式要件而不構成法律婚,即認為法律婚沒有成立。至于當事人之間是否構成事實婚,則取決于其是否具備事實婚的成立要件。

(四)事實婚的成立要件由于事實婚沒有履行法定的結婚手續,因而無法從法定的公示方法上界定其是否構成婚姻,那么只有尋找客觀的、外在的、事實上的依據,以區別于通奸、姘居,這種事實上的根據也就成了構成事實婚的特殊成立要件。首先,存在著同居生活的事實。至于其時間的長短通常在所不問,它只是作為判斷當事人是否具有婚意的一個外在標準。沒有同居的事實,絕不可能構成事實婚。即使舉行了婚禮,但一直未同居的,亦不構成事實婚。因為在我國只要辦理了結婚登記手續即構成了法律婚,至于是否存在同居的事實,對成立法律婚沒有任何影響。其次,這種同居生活的事實應該是公開的,而不是隱蔽的。最后,是以夫妻名義公開同居生活,即以夫妻相待,在大眾面前以夫妻相稱,而且群眾因此亦認為他們是夫妻。所謂“群眾認為他們是夫妻”包含以下幾個方面的含義:第一,群眾認為是夫妻的男女,應當是對他們以夫妻名義同居生活的認識。沒有以夫妻名義同居過,即使群眾認為他們是夫妻,也不能構成事實婚;第二,“群眾”的范圍應當有一定的限制,即應限于事實婚姻的當事人居住、工作的周圍環境之內。這種公開性、公認性乃是事實婚與一切具有隱蔽性的、臨時的兩性關系如通奸、姘居、“包二奶”等非婚姻兩性關系的重要區別。后者不具有夫妻之名,或不為群眾所承認,從而不具有婚姻關系應有的外部特征,決定其不構成婚姻。三、婚姻成立的法律后果婚姻的特殊成立要件,是指依照法律的規定婚姻成立應特別具備的條件?;橐龀闪⒌奶厥庖⒎鞘侨魏位橐龀闪⑺仨毦邆涞臈l件?,F代各國立法一般將婚姻分為法律婚與事實婚。對于法律婚,履行法定的結婚手續是其特殊成立要件;對于事實婚,存在身份生活的事實,即以夫妻名義同居生活,以夫妻相待,群眾亦認為其為夫妻,為其特殊成立要件。

(一)同居的義務婚姻以夫妻共同生活為目的,故夫妻間互有同居的權利和義務。同居權指夫妻有權在同一住所共同生活,且含性生活內容,并負有義務。夫妻間應當相互忠貞,不得與第三人非法同居。家庭是社會的細胞,婚姻則家庭的穩定和健康發展起著重要作用,穩定的婚姻關系是家庭發展的保障,而夫妻間的同居則是保障婚姻的基石,對于整個社會的穩定和發展都在無形中起著作用,但是就目前而言,我國婚姻法中尚未完全確立同居義務,對此尚處于半遮半掩的地步。

(二)

相互扶養的義務

夫妻扶養是指夫妻之間經濟上供養和生活上扶助的法定權利和義務。《婚姻法》第20條規定:“夫妻有互相扶養的義務。一方不履行扶養義務時,需要扶養的一方,有要求對方付給扶養費的權利?!闭J定夫妾扶養權利和義務,應把握以下四點:1、夫妻間的扶養權利義務以經濟上相互供養、生活上相互扶助為內容,是婚姻內在屬性和法律效力對主體的必然要求。這既是雙方當事人從締結婚姻開始就共生的義務。

2、夫妻扶養從婚姻合法有效成立之時起產生,至婚姻合法有效終止時消滅,在婚姻關系有效存續的整個過程中一直存在且具有法律拘束力,因而是一種狀態性的、持續性的法律關系。無論婚姻的實際情勢如何,也不論當事人雙方的感情狀況怎樣,夫妻扶養既是雙方的權利,也是雙方的義務,因而不履行義務的行為,必然是一種侵權行為。3、夫妻扶養作為法定義務,具有法律強制性。4、夫妻扶養義務與夫妻共同財產制的關系。第四十六條有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;

(三〉實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的?!吨腥A人民共和國刑法》第二百六十一條對于年老、年幼、患病或

者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養義務而拒絕扶養,情節惡劣的,處五年以下有期徒刑、

拘役或者管制。

(三)相互繼承的權利繼承法規定,配偶、子女、父母同為第一順序法定繼承人,我國法律保護公民的合法繼承權。根據《繼承法》和《婚姻法》的有關規定,夫妻有相互繼承遺產的權利。這種權利基于婚姻的法律效力,是以夫妻的人身關系為前提的。也就是說,只有合法的婚姻關系中的夫妻,才能相互繼承對方的遺產。不具備合法婚姻關系的兩性關系如未婚同居,婚外同居、重婚等的男女雙方不具有互相繼承遺產的權利;如果在繼承開始前雙方已經離婚,或者婚姻被宣告無效或者被撤銷,生存一方亦無繼承死者遺產的權利,遺產不包括被繼承人與他人共有的財產中應屬于他人所有的財產。結婚產生的權利義務由婚姻法規定,摘錄如下:第十三條

夫妻在家庭中地位平等。

第十四條

夫妻雙方都有各用自己姓名的權利。

第十五條

夫妻雙方都有參加生產、工作、學習和社會活動的自由,一方不得對他方加以限制或干涉。

第十七條

夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產,歸夫妻共同所有:

(一)工資、獎金;

(二)生產、經營的收益;

(三)知識產權的收益;

(四)繼承或贈與所得的財產,但本法第十八條第三項規定的除外;

(五)其他應當歸共同所有的財產。

夫妻對共同所有的財產,有平等的處理權。

第十八條

有下列情形之一的,為夫妻一方的財產:

(一)一方的婚前財產;

(二)一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用;

(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產;

(四)一方專用的生活用品;

(五)其他應當歸一方的財產。

第十九條

夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、第十八條的規定。

夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定,對雙方具有約束力。

夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的,夫或妻一方對外所負的債務,第三人知道該約定的,以夫或妻一方所有的財產清償。

第二十條

夫妻有互相扶養的義務。一方不履行扶養義務時,需要扶養的一方,有要求對方付給扶養費的權利

。

第二十四條

夫妻有相互繼承遺產的權利等。四、婚姻成立的效力

(一)婚姻效力含義有狹義、廣義之分。既有及于婚姻當事人雙方的效力,也有及于當事人以外的第三人的效力。狹義上專指夫妻間的權利義務。對此,各國親屬法多有婚姻在夫妻關系中的一般效力和夫妻財產制的規定。前者如婚姻姓氏,同居義務,住所決定權,忠實與扶助義務,日常家務的權等。后者如法定財產制,約定財產制,設定、變更、終止夫妻財產契約的程序等。中國婚姻法有關夫妻權利義務的規定,在性質上分為人身關系和財產關系兩類。包括夫妻的家庭地位,姓名權,參加生產、工作、學習和社會活動的自由,計劃生育義務,共同財產的所有權,扶養義務和配偶繼承權等,這些規定都是男女平等原則在夫妻關系中的具體體現。廣義上又有兩種:一是主要指婚姻在親屬法的效力。除發生于夫妻之間效力外,還包括其他效力,如夫妻一方與另一方的血親發生姻親關系;非婚生子女因父母結婚而準正;有配偶者收養子女須得配偶同意。二是涉及到許多相關法律的效力。如在民法上,失蹤人的配偶得依法提出有關死亡宣告的申請;喪失民事行為能力人得以其配偶為法定監護人等。

(二)婚姻成立的效力1、婚姻成立意味著法律承認當事人之間存在婚姻關系,而不是姘居等關系。2、已成立的婚姻除違反了法定的有效要件外,應為有效婚姻,從婚姻成立之時就產生法定的夫妻權利義務關系,并且非經法定程序不得解除婚姻關系。3、已成立的婚姻,如果違反了法定的有效要件,就屬于無效婚姻或可撤銷婚姻。對于無效婚姻,在采取當然無效立法例的國家或地區,自始、絕對、當然不產生法定的夫妻權利義務;在采取宣告無效立法例的國家或地區,只有經過法院判決,始為無效。

然最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

(一)》對申請宣告婚姻無效的主體及程序作了規定,并明確規定,婚姻法第12條所規定的自始無效,是指無效或者可撤銷婚姻在依法被宣告無效或被撤銷時,才確定該婚姻自始不受法律保護。只有依法被宣判為無效,婚姻才自始歸于無效。對于可撤銷婚姻,在未被撤銷之前,為有效婚姻。4、已成立的婚姻,盡管可因違反法定的有效要件而為無效婚姻,但無效婚姻只是不能產生法定的夫妻權利義務,并非不能產生任何法律后果,如無效婚姻亦可作為重婚的構成要件。一男同時與兩女結婚時,如以之為無效,則不發生重婚問題;如以之為有效,則兩婚姻均為重婚。我國大陸學者對此認識不一。一種認為前婚必須是合法婚姻,后婚才能構成重婚。如楊大文先生認為:“在重婚關系中,一方或雙方的合法婚姻并未基于法定原因而終止?!耙呀洺闪⒑戏ɑ橐龅哪信?,在婚姻關系存續期間不得再行結婚,否則便構成重婚,須受法律制裁”。其理由主要是:對重婚進行處罰,是因為重婚侵犯了合法的婚姻關系,如果前婚本身就不合法,屬于不能成立的違法婚姻就不應當予以保護,如果不要求前婚本身具有合法性,那么實際上在成立重婚的同時又承認了違法婚姻的效力,這樣就會產生司法工作的自相矛盾;另一種觀點則認為無論前婚是合法婚姻還是違法婚姻,均構成重婚。其依據是:違法婚姻雖然不具有法律效力,是無效婚,但客觀上這一婚姻關系是存在的。對未經依法登記而以夫妻名義共同生活的人,不能稱之為“有配偶的人”。因此,已經登記結婚的人,又與他人以夫妻名義同居生活,或者明知他人已登記結婚,還與之以夫妻名義同居生活,同樣構成重婚罪。對于先有事實婚姻,又與他人登記結婚和兩次及兩次以上均是事實婚姻的,則依法不構成重婚罪。同理,事實婚姻的一方因對方又與他人形成事實婚姻,不受追究而受到侵害,是源于當初未依法履行結婚登記手續,因此理應承擔這一不利于己的后果。我認為,上述認識顯然是值得研究的。

(1)它混淆了婚姻的成立與婚姻的有效這兩個既有聯系又有質的區別的概念?;橐鰺o效是以婚姻已成立為前提,

只有已成立的婚姻才有有效或無效可言。無效婚姻因其欠缺法定有效要件而不受法律保護,只是指其不能產生法定的夫妻權利義務關系,而不是說其不能產生任何法律后果。那種認為“如果不要求前婚本身具有合法性,那么實際上在成立重婚的同時又承認了違法婚姻的效力”的觀點,顯然是在混淆視聽;

(2)它將民事責任與刑事責任混為一談。重婚作為婚姻無效的原因,只是一種民事法律后果。在民法上構成重婚的,并不一定就構成刑法上的重婚罪。因而,即使認為前婚是無效婚姻亦可構成重婚,也不一定就意味著作為合法婚姻的后婚當事人構成重婚罪;

(3)它將立法的宗旨本末倒置。法律規定一夫一妻制的原則,并禁止重婚,絕對不僅僅是因為重婚侵犯了合法的婚姻關系,而主要是為了維護公共秩序和善良風俗。對于先有事實婚姻,又與他人登記結婚和兩次及兩次以上均是事實婚姻的,則依法不構成重婚罪的觀點,其道理何在呢?難道僅僅是因為源于當初未依法履待結婚登記手續,因此理應承擔這一不利于己的后果嗎?先有事實婚姻,又與他人登記結婚和兩次及兩次以上均是事實婚姻的,難道僅僅是對合法婚姻或當事人利益的侵害嗎?我國《婚姻法》確立的一夫一妻制原則難道僅僅是為了保護婚姻當事人的合法權益嗎?如果某男或某女采用欺騙手段和兩個或兩個以上的女子或男子先后或同時形成了事實婚姻關系呢?此外,我國臺灣地區民法盡管對無效婚姻采取當然無效制,但在修改親屬法時增設“一人不得同時與二人以上結婚”,認同時婚亦屬于重婚。故在完善我國婚姻立法時,宜借鑒此種立法例,以切實貫徹執行一夫一妻制原則。

參考文獻[1]巫昌禎:《婚姻家庭法新論》,中國政法大學出版社2002年版,第120頁;[2]楊大文:《親屬法》,法律出版社2000年版,第72頁;[3]馬憶南:《婚姻家庭法新論》,北京大學出版社2002年版,第95頁;[4]陳葦主編:《結婚與婚姻無效糾紛的處置》,法律出版社2001年版,第23頁。[5]王洪:《婚姻家庭法》,法律出版社2003年版,第59-66、74頁。[6]余廷滿

:《試論近、現代法上婚姻的本質屬性-關于婚姻概念的反思》,載《法學評論》2002年第3期。[7]林菊枝:《親屬法新論》,臺灣五南圖書出版公司1997年版,第68、70頁。[8]史尚寬:《親屬法論》,臺灣榮泰印書館1981年版,第156-157頁。[9]沈達明、梁仁潔:《德意志法上的法律行為》,對外貿易教育出版社1992年版,第188-189頁。[10]陳棋炎:《民法親屬》,臺灣三民書局1958年版,第100頁。[11]陳棋炎等:《民法親屬新論》,臺灣三民書局1990年版,第113頁。[12]余延滿:《論婚姻的成立》《法學評論》,2004年第5期,

40頁。

[13]朱友學:《婚姻效力探析》,2006年11月1日。

致謝

xx大學政法學院三年的學習時間一晃而過,回首走過的歲月,心中倍感充實,收獲良多,當我寫完這篇畢業論文的時候,感慨頗深,這代表著我即將離開,我深深眷念這所我深愛的學府,我會想念我敬愛的老師和親愛的同學們。首先,誠摯的感謝我的論文指導老師王立。他在百忙的教學工作中擠出時間來審查、修改我的論文。還有教學過我法學課程的所有老師們,他們嚴謹細致、一絲不茍的教學作風一直是我工作、學習中的榜樣;他們循循善誘的教導和嚴謹的教學思路給予我無盡的啟迪。其次,感謝三年中陪伴在我身邊的同學、朋友,感謝他們為我提出的諸多的寶貴意見和建議,有了他們的支持、鼓勵和幫助,使我充實而又圓滿的度過了三年的學習生活。

總之,感謝所有! 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

  

 

 

  

 

 

                   指導教師(簽名):

       年      月      日

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答辯成績

 

 

 

 

第2篇

關鍵詞:專升本 會計專業 畢業論文 質量提升

北京聯合大學生物化學工程學院從2003年開始招收專升本會計專業學生。每年來自北京多所高職院校的高職會計等相關專業優秀畢業生進入北京聯合大學開始為期兩年的專升本階段學習。以2013年入校的高職會計專升本學生為例,其在高職階段畢業的學校和專業如表1所示。

專升本階段教育是培養具有比較扎實的基礎知識,良好的專業技能和實踐動手能力,富有創新創業精神和較高的綜合職業素養,能在相關領域從事相關工作的高素質應用性人才(齊再前,2011)。專升本學生畢業論文教學環節是服務于專升本人才培養目標的重要一環,同時也是檢驗專業課程教學效果的綜合性環節。北京聯合大學對學生畢業論文質量高度重視,已經形成一套完整規范的畢業論文質量控制體系:在畢業論文教學初期,學校組織專家對畢業論文選題進行把關;在畢業論文教學中期,學校組織專家進行畢業論文的中期檢查,督促學生和指導教師加快寫作速度和提高論文質量;在畢業論文教學末期,對所有畢業生的畢業論文進行大學生防抄襲軟件檢測;學校組織專家對最終形成的畢業論文質量進行抽查;每年從參加答辯的畢業論文中擇優分別進行二次和三次答辯評選院級和校級優秀畢業論文,并對獲得優秀論文獎的學生和指導教師進行獎勵。但是目前,在專升本會計專業畢業論文題目選擇、畢業論文內容和論文指導方面仍存在一些不足有待改善。

一、存在的主要問題

(一)部分論文選題存在的問題。

1.選題研究范圍過大。有些畢業論文題目研究范圍過大,如:“中國企業海外并購行為研究”“我國企業私募股權投資退出機制研究”。這類題目超出了專升本學生專業研究的能力范圍。由于專升本階段學生的知識結構和理解能力有限,無法對存在的宏觀問題進行深入剖析和把握,結果只能是整合他人的研究成果,很難提出自己的想法,創新不足。

2.選題專業相關性不足。專升本會計專業學生的畢業論文應該是將會計核算、財務管理、納稅籌劃、審計等方面的理論專業知識應用于企事業單位的具體實踐進行相關研究。學生在寫作畢業論文的過程中提升了專業知識應用能力,體會到學以致用的快樂,也為學生走上工作崗位撰寫與專業相關的總結、匯報等工作論文打下基礎。而有些畢業論文題目如:“關于《企業內部控制應用指引第3號――人力資源》的思考”“××企業的營銷策略研究”等與學生所學專業沒有相關性,學生為了寫畢業論文,需要從零起點開始學習,花費幾乎半年時間所寫的畢業論文對學生專業知識的提升和未來工作幾乎沒有任何裨益。

3.選題過于老舊。有些學生的畢業論文選題為近些年沒有新的研究成果、比較老舊的偏理論性題目,如:“論會計人員職業道德”,這樣的題目由于沒有新的研究進展,也很少有公開的新的典型案例,教師也寫不出有新意的內容,學生只能是把相關資料和別人寫的論文進行整合。

4.選題難度過大。有些指導教師在指導學生選題時會根據自己的研究方向或感興趣的內容,要求學生選擇一些比較前沿或者比較邊緣的題目,如人力資源會計、綠色會計、法務會計等相關內容。這類題目理論界正處于研究探索階段,本科生進行這類題目的研究難度太大。而且這類題目偏重理論研究,學生在將來的工作中通常不會遇到這些問題,實用性不強。

(二)部分畢業論文內容存在的問題。

1.理論部分比重過大,實證研究不足。有些學生的畢業論文幾乎都是理論性的內容,由于專升本層次的學生的知識積累還無法進行專業相關理論問題的創新研究,只能從網上或是其他資料上整合別人的理論研究結果,這樣論文就幾乎沒有新意和實用價值。這類論文也偏離了專升本會計專業培養財務會計領域的高素質應用型人才的培養目標。

2.偏重數據計算,缺乏自身的分析和思考。這類論文比較典型地存在于上市公司財務報表分析類論文中,如“工商銀行財務報表分析”“小天鵝股份有限公司盈利質量分析”等,這類題目的論文專業實用性比較強,比較適合專升本的學生,可以將學生所學專業知識運用于具體企事業單位的實踐。但有些學生只是根據所學的專業知識把進行相關財務分析的一些財務指標計算出來,并羅列在一起,缺乏自身的分析和思考總結。

(三)論文指導過程中存在的問題。由于畢業論文寫作期間也是專升本學生找工作和實習的時間段,很多會計專升本學生在會計師事務所實習,正是事務所年終審計工作最繁忙的期間,有些學生長期在外地出差,實習工作任務繁重。另外,專升本會計專業學生外省生源較多,有些學生回到自己的家鄉找工作和實習。很大一部分學生很難做到定期去學校與指導教師溝通,指導教師只能通過電話、短信、郵件等方式對學生進行畢業論文指導工作,這比面對面的溝通交流效果要差很多。

二、對策及建議

專升本會計專業的學生是從高職院校選拔的優秀會計相關專業的畢業生,他們普遍勤奮好學,專業知識掌握的比較扎實,在寫作畢業論文的過程中,指導教師的指導和畢業論文寫作過程的合理安排對提升畢業論文質量尤為重要。

(一)組織專家對教師進行面對面指導。組織專家在早期對全部畢業論文選題進行檢查,中期對畢業論文進度和內容進行抽查,末期對形成的畢業論文質量進行抽查,這對保證畢業論文質量發揮了重大的作用。其中的不足是早期的畢業論文選題檢查和末期的畢業論文質量抽查通常是把專家檢查結果的書面意見傳達給指導教師,這種書面的交流有時會表達不夠清楚。另外,指導教師有時不能認同專家的書面建議,還是堅持原來的論文選題。建議專家對認為不夠合理的畢業論文題目和畢業論文內容中存在的不足與相關指導教師進行面對面的溝通指導,這樣專家也可以回答教師的困惑。另外,建議每年組織專家對畢業論文題目和畢業論文內容進行點評,指導教師可以從中學習經驗和不足,從而提高指導教師的論文指導水平。

(二)建立畢業論文選題指南。專升本教育是培養技術應用型本科人才,強調實用性的同時也不能忽視專業基礎理論,應該是在基礎理論和基本分析方法的基礎上培養學生的專業應用能力。專升本學生畢業論文選題應注重理論性與應用性相結合,相對于本科學生更加注重實用性。目前專升本學生的畢業論文通常是指導教師指定題目,或指導教師與學生溝通后確定題目。專升本學生在選擇畢業論文題目時通常已經有了自己的專業興趣點,但不知道與自己專業興趣有關的畢業論文題目有哪些。為了規范畢業論文的選題,建議在校內外專家充分探討的基礎上建立《畢業論文選題指南》。《指南》可以方便學生在與指導教師溝通的基礎上從相關論文題目中選擇自己感興趣的題目,也能夠給指導教師選擇題目提供借鑒。另外,畢業論文的寫作應該是將學生學習的理論性專業知識應用于現實實踐,但有些指導教師會根據自己的研究基礎和研究興趣給學生指定一些與專業無關的題目,如果指導教師建議學生寫的畢業論文題目不在《指南》中,學生可以與指導教師溝通,要求寫《指南》中的相關題目。

(三)在2年級第1學期初確定畢業論文指導教師。專升本階段學制兩年,通常在2年級第1學期末放寒假前確定畢業論文指導教師,學生主要在2年級第2學期完成畢業論文的選題和寫作,而這段時間也是學生實習和找工作的期間,由于近年來就業壓力越來越大,學生很難拿出足夠的時間和精力進行畢業論文的選題和寫作。而且由于專升本學生來自不同的高職院校,高職階段的專業也不盡相同,學生之間的知識結構存在較大差異,指導教師在承擔繁重教學科研任務的同時,在短期內根據學生的個體特點指導學生完成論文選題和論文內容的寫作的壓力也很大。由于專升本的學生在高職階段已經進行過會計相關專業課程的學習,高職階段也進行了畢業論文寫作,已經有自己感興趣的大致研究方向,而且經過一年的專升本階段的學習,學生對專業課教師(指導教師)的研究方向也有了大致了解。建議在2年級第1學期初根據學生的專業興趣和指導教師的研究方向,指導教師與學生雙向選擇確定畢業論文指導教師,這樣學生在2年級第1學期初就可以開始利用課余時間思考和查找寫作畢業論文的相關資料,提前開始畢業論文的選題和寫作。這樣不僅學生與論文指導教師有充分的時間進行溝通交流,也可以解決第2學期學生忙于找工作和實習,沒有足夠的精力進行畢業論文寫作和不能定期回學校接受指導教師指導的問題。可見,提前確定畢業論文指導教師,對于學生的畢業論文選題和畢業論文質量提升都有幫助。

(四)選題要考慮學生的個體差異。專升本學生與本科學生不同,他們來自不同的高職院校,高職階段學習的是會計或與會計相關的專業,導致學生的專業知識結構差異較大。指導教師應根據學生的具體情況,在與學生充分溝通的基礎上考慮學生的個體差異進行畢業論文選題。另外,對于專業知識相對薄弱的學生應該選擇難度相對較低的題目,對于專業知識掌握扎實而且善于鉆研的學生可以引導學生選擇難度較大且收獲也會較大的題目。S

第3篇

關鍵詞:工程實踐能力培養;材料專業;高等教育;OBE教育模式

前言

大學生工程實踐能力是指在校大學生集群,在基礎課程與專業課程學習、各種實踐教學環節、科研項目訓練、企業實習實踐以及為未來工作、社會責任和人際交往能力奠定的心理素質、實踐能力和行為規范。當代本科生工程實踐能力培養是一項涉及多因素,財力、物力、精力投入大,需多部門協調均衡之工程。鑒于不同辦學模式與條件的差異,用二元論觀點認識普通本科院校本科生工程實踐與創新能力培養上的優勢,并根據哈爾濱理工大學材料類專業的發展歷史、現狀與校情特質,以實事求是、繼承與發展相結合為指導思想,構建適用于哈爾濱理工大學材料類專業本科生工程實踐與創新能力培養的創新機制與舉措,實現哈爾濱理工大學材料類專業本科生工程實踐與創新能力培養的系統化、科學化、規范化、長效化。

一、構建完善的校院系三級領導管理體系

充分認識大學生工程實踐能力培養任務的重要性,建立完善的校、院、系三級領導管理體系。構建以院長為組長,科研、教學、學生等副院長及各系主任為成員的專項工作領導組,以各系主任為主體,針對不同年級的學生設計不同的工程實踐能力培養方案和實踐教學計劃,以無機非金屬材料專業實踐教學體系設計為例。課外科技實踐活動由學生工作辦公室牽頭,統一指揮,通力協作,形成整體合力,從根本上保證該項任務有序進行。

二、創建專業實踐能力強并富有工程創新精神的教師隊伍

專業教師是高校本科工程實踐人才培養的決定性因素,擁有一支專業實踐能力強并富有工程創新精神的教師隊伍是實現本科生工程實踐能力培養的前提,是學校本科人才培養的關鍵。材料學院圍繞提高專業教師工程實踐能力,對沒有企業經歷的青年教師采取將其“帶進企業、走進車間、進入生產現場、親手操作”培訓一年,經企業技術考核并頒發合格證書者方聘為合格的專業課教師,獲得合格證書者才能走上專業課的講臺,同時,鼓勵專業教師參加行業短期技術培訓、與企業聯合開展科研項目研究、參與材料專業的學科競賽等多種途徑提高專業教師工程實踐能力,培養了一批專業實踐能力強并富有工程創新精神的教師資源。

三、專業素養、實踐能力和創新能力遞進之策

本科生專業素養、實踐能力和創新能力三者之間是漸進與深入的關系[1,2],只有掌握系統的專業理論知識和工程實踐能力,才有可能實現創新之舉。本科生工程實踐能力的提升,既要從理論課程中汲取知識素養,更要從工程實踐教學、科技創新活動中養成。為更好的提升本科生的工程實踐能力,建立科學系統的工程實踐創新能力課程培養體系及實踐教學、創新意識和創新精神培養途徑。

(一)創新課程培養體系優化設計

在課程培養體系設計中樹立以基于結果產出的學習(Outcomebasededucation-OBE)及工程實踐與創新為核心的教學理念與教學范式[3,4],構建基于結果產出的工程實踐與創新為核心的本科生人才培養方案與課程體系,將培養本科生工程實踐與創新能力融入教學全過程。而學生在校就讀期間依照材料專業優化設計的課程體系安排,修讀全部教學課程與實踐教學環節所表現出來的專業技能成效,包括:所學的理論、觀點、知識、完成學業標準,拓寬認知領域,自主獲取專業或行業新科學知識、新工藝技能,構建完善專業知識結構和工程實踐能力結構,得到工程實踐的初級能力。

(二)工程實踐能力培養創新

1.專業課程實踐。主要以課堂實驗教學與實踐教學環節為依托,包括:專業方向課、專業選修課、生產實習、科研訓練、技能訓練、綜合實踐、課程設計、畢業設計等。在傳授專業知識的基礎上,引入現代先進的教學方法與手段,如案例教學法、現場教學法、項目驅動式、師生互動式、虛擬仿真實驗等[5],學生體驗課堂教學外的實踐教學,通過這種操作實踐演練,激發學生學習的主動性,并得到工程實踐能力的訓練。2.畢業設計和畢業論文。這是本科生工程實踐能力培養的一個重要環節。在這一環節中,學生通過一個學期的畢業設計的實驗研究,在資料查閱分析、實驗方案設計、實驗操作、實驗數據匯總分析、畢業論文寫作等方面的學習訓練中學會觀察現象、發現問題、提出問題,經指導教師與學生的交流與溝通,及時解決學生提出的問題,并幫助學生穩固地掌握專業知識和技能,激發學生的創新思維和創新意識。3.建立校內外實踐基地。校內,以材料學院四個專業的專業實驗室為基礎,聯合校內工程訓練中心及其他學院相同或相近專業實驗室,建立校內聯合工程實踐基地;在校外,以校企深度融合的模式,陸續構建一批相對穩定的實習、實踐與創新基地,如:高分子專業的生產實習基地。既拓展學生實踐能力的操作空間,又使學生盡早接觸社會,也為企業發現人才提供機會,實現校企“共贏”。

(三)創新意識和創新精神培養途徑

1.創新指導課程的嘗試。根據培養大學生工程實踐與創新能力的需要,開設創新指導課程,設立創新學分,開放實驗室,使培養學生工程實踐與創新能力真正成為教育教學中心內容。2.個人專業實踐。以學生個人能力為依托,利用寒、暑假休息時間,利用專業教師的科研渠道及人脈關系,與相關企業合作,大三、大四學生以實習生的形式進入企業,接受專業技能訓練與工程實踐鍛煉,使學生得到全方位磨煉與成長,從而,培養學生的工程實踐能力、創新意識和創新精神。

四、建立科學合理的課外工程實踐創新能力培養機制

大學生課外工程實踐創新舉措是大學生在學校組織、引導下,在創新教師的指導下,課余時間開展的工程實踐創新活動。在學生工程實踐創新發展和能力的評估標準上,樹立多層次、多種類的培養目標建設,加大學生積極參與工程實踐創新的鼓勵機制。搭建學生課外工程實踐創新平臺,營造濃厚的工程實踐創新文化氛圍。針對不同年級,組織開展不同形式的工程實踐創新系列活動,建立科學合理的工程實踐創新能力培養機制。1.開展大學生科技文化節。大學生科技文化節每年舉辦一次,主要以普及科學常識、培養科研興趣、交流研究體會、提升工程實踐創新能力為目的。形式以專題講座、藝術沙龍、科技發明、科技競賽等為主,吸引廣大學生參與、從而營造良好的校園科技創新氛圍,提升大學生工程實踐創新能力。2.構建大學生科技創新基地。以學校大學生科技園為立足點,在校內建立大學生科技創新基地,為學生開展科技創新提供平臺,促進學生開展科技創新活動。大學生科技園由學校按照特定的形式組織管理,提供房間、計算機等科研硬件條件并配備一定數量的專業教師或管理人員進行指導,建立“眾創空間”,從而培養大學生工程實踐創新能力。3.開展大學生科技創新計劃項目實踐。鼓勵大學生申報國家級、省級、校級大學生科技創新計劃項目。依據“理論結合實際、鼓勵技術創新、突出研究重點、注重應用實效”的原則選擇項目,按照“自由申請、導師推薦、擇優資助、規范管理、嚴格驗收”的要求管理項目,為大學生工程實踐創新能力的培養提供物質條件與施展平臺。4.組建大學生科技創新社團。以大學生科協為龍頭,成立各種專業協會和科技創新社團,引導大一、大二學生加入,開展課外科技活動,在科研環境熏陶下,吸引更多學生投入到課外科技活動中來。5.鼓勵參加各類大學生科技創新競賽。鼓勵大學生參加各類科技競賽。目前,全國各級各類大學生科技競賽有幾十種,材料類專業較有影響的包括:全國大學生新材料創新大賽、大學生創新創業計劃競賽、全國“TRIZ”杯大學生創新方法大賽等。通過參加這些競賽活動,提高大學生的科研素質,培育學生工程實踐創新意識。

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